Судебная практика по договору коммерческой концессии

Октябрьский районный суд (Город Санкт-Петербург) — Гражданские и административные Дело № 22271/2019 29 июля 2019 года

Р Е Ш Е Н И Е

И М Е Н Е М Р О С С И Й С К О Й Ф Е Д Е Р А Ц И И
Октябрьский районный суд СанктПетербурга в составе:
председательствующего судьи А. А. Токарь,
при секретаре А.М. Волковой,
рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по исковому заявлению Сабвэй Раша Франчайзинг компани, ЛЛС к Обществу с ограниченной ответственностью «Ника Сабвэй», Нищеменко Наталье Владимировне о взыскании задолженности по договору коммерческой концессии,
у с т а н о в и л:

Сабвэй Раша Франчайзинг компани, ЛЛС обратилась в Октябрьский районный суд Санкт-Петербурга, указав, что Компании принадлежит исключительное право на использование в Российской Федерации торгового знака SUBWAY. 03.06.2013 между истцом и ООО «Ника Сабвэй» был заключен договор коммерческой концессии, в соответствии с которым обществу за плату было предоставлено право на эксплуатацию ресторана SUBWAY®, которому присвоен №, за использование интеллектуальной собственности ООО «Ника Сабвэй» обязалось выплачивать истцу лицензионную плату в размере 8% от валового объема продаж ресторана, кроме того, в обеспечение надлежащего исполнения условий договора коммерческой концессии Компания 03.06.2013 заключила договор поручительства с Нищеменко Н.В., в соответствии с которым Нищеменко Н.В. обязалась нести солидарную с ООО «Ника Сабвэй» ответственность за надлежащее исполнение договора коммерческой концессии. В связи с тем, что ООО «Ника Сабвэй» несвоевременно исполняло обязанность по внесению лицензионной платы, по состоянию на конец июля 2019 возникла задолженность которая с учетом пеней составила 265 562 рубля 17 копеек. Направленные в адрес ООО «Ника Сабвэй» и Нищеменко Н.В. претензии о погашении образовавшейся задолженности оставлены лицензиатом и поручителем без удовлетворения, до настоящего времени лицензионная плата и пени истцу не перечислены. По изложенным основаниям истец просил взыскать солидарно с ООО «Ника Сабвэй» и Нищеменко Н.В. задолженность по договору коммерческой концессии в общей сумме 265 562 рубля 17 копеек, расходы, понесенные на уплате государственной пошлины, в размере 5 855 рублей 62 копейки.
В судебное заседание представитель «Сабвэй Раша Франчайзинг компани, ЛЛС» явился, заявленные требования поддержал в полном объеме.
Нищеменко Н.В. и представитель ООО «Ника Сабвэй» в судебное заседание не явились, о месте и времени слушания дела извещены посредством направления по почте судебных извещений, которые возвращены в суд в связи с истечением срока хранения и неявкой адресатов за их получением, применительно к пункту 35 Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных приказом Минкомсвязи России N 234 от 31 июля 2014 года и части 2 статьи 117 ГПК РФ отказ в получении почтовой корреспонденции, о чем свидетельствует его возврат по истечении срока хранения, следует считать надлежащим вручением. Учитывая изложенное, суд признаёт ответчиков уведомленными надлежащим образом о слушании дела, и, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 167 ГПК РФ, полагает возможным рассмотреть дело в их отсутствие.
Выслушав объяснения явившихся лиц, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.
Между Сабвэй Раша Франчайзинг компани, ЛЛС и ООО «Ника Сабвэй» 03.06.2013 заключен договор коммерческой концессии, в соответствии с которым истец передал ООО «Ника Сабвэй» неэксклюзивное право на использование прав интеллектуальной собственности компании в отношении системы организации ресторанов сэндвичей и салатов под торговым названием и знаком обслуживания SUBWAY® для создания и эксплуатации одного ресторана по адресу, определённому лицензиатом, сроком на 20 лет, ресторану присвоен № (л.д. 37 – 55).
В соответствии с условиями договора коммерческой концессии лицензиат (ООО «Ника Сабвэй») принял на себя обязательства ежемесячно выплачивать Компании лицензионную плату из расчета 8% от валового объема продаж ресторана в отчетном периоде, которым в соответствии с пунктом 2 договора является один календарный месяц, не позднее 15 числа каждого месяца, непосредственно следующего за месяцем отчетного периода. При этом лицензиат обязался сообщать о своём валовом объёме продаж посредством электронной связи или другими способами, одобренными в письменном виде компанией, в течение двух дней после окончания рабочей недели или как это будет указано Компанией, а в случае, если лицензиат своевременно не представит отчёт о валовом объёме продаж в соответствии с условиями договора Компании предоставлено право самостоятельно определять валовый объём продаж (пункт 5.8 договора коммерческой концессии), кроме того, по условиями договора коммерческой концессии предусмотрено взимание пеней из расчёта 1 % в месяц со всех сумм, несвоевременно выплаченных лицензиатом, начиная с четырнадцатого календарного дня по истечении срока платежа (пункт 5.11 договора коммерческой концессии).
Ст. 309 ГК РФ предусматривает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом в силу ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.
П. 1 ст. 1027 ГК РФ установлено, что по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.
Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. 1030 ГК РФ).
Договор между Сабвэй Раша Франчайзинг компани, ЛЛС и ООО «Ника Сабвэй» не оспорен, не признан в установленном законом порядке недействительным, следовательно, подлежит исполнению на условиях, определённых сторонами. Таким образом, ООО «Ника Сабвэй» в соответствии с законом и договором обязано вносить лицензионную плату в согласованном договором коммерческой концессии размере.
Судом установлено, что ООО «Ника Сабвэй» в нарушение принятых на себя обязательств нерегулярно представляло отчеты о валовой выручке, в связи с чем Сабвэй Раша Франчайзинг компании, ЛЛС самостоятельно произвёл расчёт валового объёма продаж ресторана в порядке, предусмотренном пунктом 5.8 договора коммерческой концессии. Доказательств, опровергающих объяснения истца, суду не представлено. Согласно расчёту задолженности за период с 16.08.2018 по 16.01.2019 валовый объём продаж ресторана SUBWAY №, открытого в соответствии с договором коммерческой концессии от 03.06.2013, составил 3 175 639 рублей 76 копеек, следовательно, размер лицензионной платы – 254 051,18 (3175639,76*8/100), пени нарастающим итогом составили 11 510 рублей 99 копеек, соответственно задолженность — 265 562,17 (254051+11500,99) (л.д. 56).
Доказательств в подтверждение надлежащего исполнения условий договора по внесению лицензионной платы ООО «Ника Сабвэй» не представлено и в ходе судебного следствия не добыто. Представленный расчёт судом проверен, не имеет арифметических ошибок и погрешностей, является верным, принят судом в качестве надлежащего доказательства в подтверждение размера задолженности. Учитывая процессуальное поведение истца, отсутствие возражений относительно наличия и размера задолженности, руководствуясь положениями ч. 1 ст. 68 ГПК РФ, позволяющими суду в случае удержания ответчиком доказательств основывать свои выводы на объяснениях и доказательствах, представленных стороной истца, суд принимает расчет лицензионной платы, выполненный лицензиаром в соответствии с п. 5.8 договора коммерческой концессии, как достоверный.
Поскольку внесение лицензионной платы, предусмотренной договором коммерческой концессии не производилось, что следует из представленных расчётов, суд полагает требования Сабвэй Раша Франчайзинг компани, ЛЛС о взыскании задолженности по внесению лицензионной платы и пеней, начисленных в связи с её несвоевременным внесением в указанном размере правомерными.
Обязательства ООО «Ника Сабвэй» по договору коммерческой концессии, в том числе, по выплате лицензионной платы, неустойки за нарушение сроков внесения лицензионной платы и нарушение сроков передачи сведений о валовом объеме продаж, в соответствии с п. 5.26 упомянутого договора было обеспечено договором поручительства, заключенным 03.06.2013 между Сабвэй Раша Франчайзинг компани, ЛЛС и Нищеменко Н.В., п. 6.1 которого действие поручительства определено со дня подписания в течение 20 лет (л.д. 57 –60).
В соответствии с ч. 1 ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (ч. ч. 1, 2 ст. 363 ГК РФ). Из взаимосвязанного смысла вышеуказанных правовых норм следует, что у поручителя Нищеменко Н.В. возникла солидарная с ООО «Ника Сабвэй» обязанность по оплате в пользу Сабвэй Раша Франчайзинг компани, ЛЛС образовавшейся за период с 16.08.2018 по 16.01.2019 задолженности по договору коммерческой концессии.
Принимая во внимание изложенное, суд считает необходимым взыскать солидарно с ООО «Ника Сабвэй» и Нищеменко Н.В. задолженность в общей сумме 265 562 рубля 17 копеек.
В соответствии с п. 1 ст. 98 ГПК РФ стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает возместить с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 96 настоящего Кодекса. Таким образом, судебные расходы присуждаются судом, если они понесены фактически.
Сабвэй Раша Франчайзинг компани, ЛЛС при подаче искового заявления уплачена государственная пошлина в размере 5 855 рублей 62 копейки, которая подлежит взысканию солидарно с ответчиков в пользу истца.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 194 – 199 ГПК РФ, суд
р е ш и л:

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Ника Сабвэй», Нищеменко Натальи Владимировны солидарно в пользу Сабвэй Раша Франчайзинг компани, ЛЛС задолженность по договору коммерческой концессии от 03.06.2013 за период 16.08.2018 по 16.01.2019 в размере 265 562 рубля 17 копеек, расходы, понесенные на оплату государственной пошлины, в сумме 5 855 рублей 62 копейки.
Решение может быть обжаловано в Санкт-Петербургский городской суд в течение месяца со дня составления мотивированного решения путем подачи апелляционной жалобы через Октябрьский районный суд Санкт-Петербурга.
Мотивированное решение составлено 29.08.2019.
Судья: (подпись)

Суд:

Октябрьский районный суд (Город Санкт-Петербург)

Судьи дела:

Токарь Антонина Андреевна (судья)

Судебная практика по:

Поручительство
Судебная практика по применению норм ст. 361, 363, 367 ГК РФ

В настоящее время в российском законодательстве такие понятия как франчайзинг, франшиза, франчайзинговый договор, договор франчайзинга отсутствуют. Правоотношения франчазера и франчайзи регулируются в Российской Федерации главой 54 ГК РФ «Коммерческая концессия», положения которой по содержанию наиболее близки к договору франчайзинга в международном праве.

Глава 54 ГК РФ

Согласно действующему законодательству (ч. 2 ст. 1028 ГК РФ) предоставление права использования комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав подлежит государственной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатенте). Регистрация осуществляется в соответствии с Административным регламентом, утвержденным Приказом Минэкономразвития России от 10.06.2016 г. № 371.

Административный регламент

Товарный знак (знак обслуживания) является обязательным элементом комплекса исключительных прав, передаваемого по договору коммерческой концессии. Без его передачи договор считается незаключенным. Получить информацию о наличии у франчайзера зарегистрированного товарного знака (знака обслуживания) либо поданной заявки на его регистрацию можно из открытых реестров Роспатента.

Товарный знак (знак обслуживания) подлежит государственной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатенте) в соответствии с действующим законодательством. Регистрация осуществляется в порядке, установленном Административным регламентом, утвержденным Приказом Минэкономразвития России от 20.07.2015 г. № 483. За регистрацию взимаются пошлины, размер которых определяется Постановлением Правительства РФ от 15.09.2011 г. № 781.

Постановление Правительства

Споры, возникающие в связи с толкованием и исполнением договоров коммерческой концессии подлежат рассмотрению в арбитражных судах. В 2011 году был создан специализированный судебный орган – Суд по интеллектуальным правам. С судебной практикой, связанной с защитой интеллектуальной собственности, в том числе с исполнением договоров коммерческой концессии, можно ознакомиться на сайте в базе Арбитражных дел.

За нарушение прав на интеллектуальную собственность, в том числе в процессе франчайзинговых отношений, действующим законодательством РФ установлена ответственность:

— гражданско-правовая (ст.ст. 1253, 1301, 1311, 1472, 1515 ГК РФ)

— административная (ст.ст. 7.12, 14.10, 14.33 КоАП РФ)

— уголовная (ст.ст. 146, 147, 180 УК РФ)

Консультанты Franshiza.ru категорически не рекомендуют франчайзерам скачивать и использовать типовой договор франчайзинга, т к он не покрывает специфических рисков конкретной франшизы и не раскрывает особенности взаимодействия с франчайзи в сети. И напротив, если покупатель франшизы при выборе франчайзера столкнется с тем, что франчайзер предлагает подписать типовой франчайзинговый договор, состоящий из 2-3 страниц, это может указывать на ненадежность и недобросовестность выбранного франчайзера.

Профессионально составленный договор коммерческой концессии может достигать объема в несколько десятков страниц и подробнейшим образом описывать взаимодействие франчайзера и франчайзи на всех этапах открытия и функционирования франчайзингового предприятия.

Бизнес по франшизе набирает популярность. В России это растущий рынок, который еще не достиг своего пика. В стране на условиях франшизы работают в основном представители крупного бизнеса и только 5% малых и средних предприятий.

Однако интерес к сфере растет: продажа франшиз актуальна в торговом, аграрном, строительном, ветеринарном, медицинском секторах, сфере услуг. Многие предприниматели предпочитают купить готовую модель бизнеса с прогнозируемой прибылью вместо того, чтобы рисковать с собственными идеями.

Что такое франшиза и как она работает.

Кто может продавать франшизу

Франчайзером может стать юридическое лицо или ИП.

Чтобы вашей моделью бизнеса заинтересовались и захотели её купить, нужно объективно оценить:

  • Эффективно ли работает бизнес и приносит ли он стабильную прибыль.

  • Знают ли ваш бренд на рынке.

  • Достаточно ли хорошо работают бизнес-инструменты.

  • Есть ли стабильные поставщики, отработанные технологии, стандарты качества.

  • Готова ли система обучения персонала.

  • Гибкость: можно ли модель компании адаптировать для других регионов и условий.

Иногда достаточно иметь оригинальную идею, чтобы ей заинтересовались предприниматели.

При этом бизнесу нужна хорошая «упаковка»: у вас должно быть все в порядке с документами, продуман маркетинг, отработаны бизнес-процессы, готовы финансовые расчеты и договор для будущих франчайзи. Также важно продумать, как вы будете продвигать свою франшизу — стоит ли делать отдельный сайт, где размещать объявления о продаже, как завлекать покупателей.

Продавать франшизу можно организациям и зарегистрированным предпринимателям, в том числе и зарубежным.

Если вы не уверены, что модель бизнеса универсальна и будет работать в других условиях, то лучше не начинать продажу. Франшиза — способ расширения для успешных компаний. Когда есть проблемы и у первичного бизнеса, то продажа модели несет слишком высокий риск для будущего компании.

Создание модели франшизы

Формирование предложения для франчайзи начинается с исследования. Проанализируйте положение на рынке, проведите анализ конкурентов и подумайте, чем вы можете привлечь покупателей. При создании модели франшизы рассчитайте финансовые вложения и результаты — собственные и для франчайзи. Учтите, что вам придется потратиться на поддержку и развитие сети, поэтому с первыми продажами прибыли, как правило, не бывает.

Подготовка договора франшизы

Вам понадобится договор коммерческой концессии (договор франшизы), по которому компания предоставляет права на использование интеллектуальной собственности за вознаграждение.

Обязательное условие, чтобы договор вступил в силу, — зарегистрированный товарный знак. Без него франчайзи не будет иметь право использовать вашу торговую марку, изобретение или полезную модель (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Поэтому для начала нужно обратиться в Роспатент, чтобы зарегистрировать отличительные черты бренда и товарный знак.

Перед подачей заявления проверьте уникальность названия, логотипа, других отличительных характеристик.

Процедура регистрации товарного знака в Роспатенте занимает от нескольких месяцев до года. Поэтому начинать продажу франшиз, пока у вас нет запатентованного знака, нецелесообразно. Если подписать договор франшизы, не имея зарегистрированного бренда, бизнес франчайзи не будет иметь легального статуса.

Что обязательно должно быть прописано в договоре франшизы (коммерческой концессии):

  • права и обязанности франчайзера и франчайзи;

  • срок, условия продления и расторжения договора;

  • процент роялти, размер паушального взноса;

  • ограничение по территории развития франчайзинговой сети.

Лучше всего доверить составление договора квалифицированным юристам. Его зарегистрируют в Росреестре, где будут внимательно изучать на предмет соответствия ГК РФ. Если обнаружатся ошибки, даже формальные, то в регистрации откажут.

Договор франчайзинга: как избежать ошибок.

Подготовка презентации франшизы

Когда готовы документы, можно начинать «упаковывать» франшизу, то есть делать её простой, понятной и привлекательной для франчайзи. Для этого нужно собрать пакет документов:

  • оформить в виде обучающих инструкций то, как ведутся бизнес-процессы: закупки, продажи, коммуникации с клиентами, маркетинг;

  • составить техническую документацию по качеству продукции, её выпуску, методологии предоставления услуг;

  • разработать понятные и эффективные методы обучения персонала;

  • создать брендбук, в котором нужно описать маркетинговые процессы, аудиторию, позиционирование;

  • рассчитать финансовые показатели для франчайзи: вложения, окупаемость, возможности роста и т.д.

Чтобы продать франшизу своего бизнеса, приготовьте качественную презентацию и покажите привлекательную статистику. Акцентируйте внимание на своих сильных сторонах — яркая «упаковка» может компенсировать некоторые недостатки (например, большие вложения) и сделать франшизу востребованной.

Продвижение франшизы

Для начала проанализируйте целевую аудиторию и подумайте, кто захотел бы купить вашу модель бизнеса. Основной костяк покупателей франшиз — молодые предприниматели, которые хотят основать свой первый бизнес, но боятся рисковать. Именно на них чаще всего и ориентируются.

Каналы продвижения франшиз:

  • специализированные выставки, ярмарки, конференции;

  • справочники и каталоги франшиз;

  • собственный сайт, отдельная посадочная страница;

  • баннерная реклама на сайтах;

  • реклама в соцсетях;

  • офлайн-объявления и т.д.

Персонализируйте рекламу в зависимости от вида продвижения. Предлагайте подходящие условия для разных регионов.

На этапе продвижения важно организовать эффективный отдел продаж. Нужно, чтобы с клиентами работал опытный менеджер по продаже франшиз, который сможет ответить на вопросы, подготовить привлекательное коммерческое предложение и проконсультировать.

27 мая 2014 года газета The Moscow Times приглашает на бизнес-завтрак «Коммерческая концессия, лицензирование, патентное право: обзор практики и судебных решений», который состоится в отеле Марриотт Роял Аврора (ул. Петровка, д. 11). Эксперты проведут анализ последних изменений законодательства, осветят острые вопросы, связанные с коммерческой концессией, лицензированием, патентным правом и представят анализ последней судебной практики.

Компания «КонсультантПлюс» выступает информационным партнером мероприятия.

СЕССИЯ 1. Коммерческая концессия, лицензирование, патентное право: Актуальные тренды

  • Лицензионный договор как альтернатива договору коммерческой концессии. Что выбрать? Актуальные вопросы заключения, исполнения и расторжения лицензионных соглашений. Практические проблемы заключения договора коммерческой концессии.
  • Российская система франчайзинга: правовой аспект. Законодательство о коммерческой концессии. Изменения в главу 54 части второй Гражданского кодекса РФ.
  • Специальные кредитные ресурсы и субсидии для развития франчайзинга. Субсидирование авансового взноса по лизинговым договорам: проект «Франчайзинг+лизинг» под эгидой Правительства Москвы.
  • Особенности оформления прав на объекты интеллектуальной собственности в рамках исполнения договоров поставки, подряда и некоторых других общегражданских договоров.
  • Актуальные вопросы применения патентного законодательства. Распоряжение исключительными правами на объекты патентных прав. Правовые особенности защиты прав на фирменное наименование. Защита прав на коммерческие обозначения: отличия от товарного знака и фирменного наименования, особенности судебной защиты.
  • Особенности налогообложения объектов интеллектуальной собственности. Анализ основных спорных вопросов взимания налога на прибыль, НДС и налога на имущество в отношении объектов интеллектуальной собственности.

СЕССИЯ 2. Обзор правоприменительной и судебной практики

  • Таможенный союз: механизмы защиты прав интеллектуальной собственности на его территории.
  • Судебная практика Высшего Арбитражного Суда РФ.

— судебная практика в сфере борьбы с контрафактом: последние тенденции;

— споры о товарных знаках, возникающие по договорам коммерческой концессии;

— дела о взыскании задолженности по выплате роялти, неустойки и расторжении договора коммерческой концессии;

— споры об исчерпании исключительных прав на товарный знак: эффективные средства защиты;

— вопросы, связанные с досрочным прекращением правовой охраны товарных знаков в связи с их неиспользованием;

— отказ в переквалификации договора коммерческой концессии в лицензионный договор.

ПРИГЛАШЕНЫ К ВЫСТУПЛЕНИЮ:

Любовь Кирий, заместитель руководителя Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент)

Дмитрий Князев, заместитель руководителя, Департамент науки, промышленной политики и предпринимательства г. Москвы

Владимир Корнеев, заместитель председателя, Суд по интеллектуальным правам РФ

Сергей Коноваленко, начальник Управления таможенного сотрудничества, ФТС России

Роман Бевзенко, начальник управления частного права, ВАС РФ и др.

Подробная информация на официальной странице мероприятия.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *