Служебное произведение

Содержание

Понятие и правовой режим служебных произведений как объектов авторского права

Большое практическое влияние на объем авторских правомочий и режим использования произведения оказывает признание его служебным. Понятие «служебные произведения» закон не раскрывает, относя к их числу произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (ст. 1295 ГК РФ). Юридическая наука и судебная практика вносят в это понятие большую определенность и ставят его в известные рамки. В частности, отмечается, что произведение может считаться созданным в порядке выполнения служебного задания только тогда, когда содержанием такого задания является именно создание произведения. Если содержание служебного задания заключалось, например, в создании технической разработки без оформления ее результата в виде произведения — объекта авторского права, оно не может считаться созданным в порядке служебного задания.

Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение принадлежит автору.

Если работодатель в указанный срок начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора — судом.

В случае, когда в соответствии с законодательством исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель вправе использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах, а также обнародовать такое произведение, если договором между ним и работником не предусмотрено иное. При этом право автора использовать служебное произведение способом, не обусловленным целью служебного задания, а также хотя бы и способом, обусловленным целью задания, но за пределами, вытекающими из задания работодателя, не ограничивается.

Работодатель может при использовании служебного произведения указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания.

Нередко признаком служебных произведений является отнесение их к плановым работам соответствующих научно-исследовательских учреждений и высших учебных заведений. Сам по себе факт использования автором для создания произведения материалов организации, с которой он находится в трудовых отношениях, не может служить основанием для вывода, что выполненная автором работа является плановой».

Наряду с плановыми работами служебными обычно признаются произведения, создаваемые в порядке выполнения служебных обязанностей штатными сотрудниками редакций газет и журналов, киностудий и радиовещательных организаций и т.д. Если же произведение штатного сотрудника не связано непосредственно с его трудовыми обязанностями, оно служебным не является. Приведем довольно типичный пример такого рода. В 1985 г. судом было рассмотрено дело по иску художника Т. к Ленинградской студии документальных фильмов о взыскании авторского вознаграждения за пять пейзажных акварелей, которые были использованы в качестве зрительного ряда в научно-популярном фильме, созданном студией. При рассмотрении дела было установлено, что все пять картин были написаны художником специально для фильма по заказу съемочной группы. Фильм был принят и одобрен студией, однако в выплате вознаграждения художнику было отказано. Свой отказ студия мотивировала тем, что истец является художником-постановщиком фильма и поэтому вся выполненная им работа, включая написание акварелей для фильма, является служебной и не подлежит отдельной оплате. Истец, однако, представил убедительные доказательства того, что создание акварелей не входит в обязанности художника-постановщика фильма. Суд согласился с этим и обязал ответчика оплатить стоимость пяти картин в соответствии с оценкой, данной экспертизой.

Основные особенности правового режима служебных произведений заключаются в следующем. Во-первых, российское авторское законодательство исходит из того принципиального положения, что авторское право на него принадлежит его автору. Этим оно существенно отличается от законодательства многих стран, признающего обладателем авторских прав на произведение работодателя, по заданию которого оно создано. Авторское право России исключает здесь правопреемство работодателя и сохраняет все основные авторские правомочия за непосредственным создателем. В частности, автор пользуется правом на имя, правом на защиту репутации, правом на обнародование произведения и т. д. Это означает, что работодатель не может без согласия автора сделать произведение доступным для публики, не вправе без согласия автора вносить в него какие-либо изменения и т.п. Однако правомочия автора не носят неограниченного характера. Учитывается, что работодатель поручал автору создать произведение для того, чтобы оно могло быть использовано для определенных целей. Поэтому хотя за автором в соответствии с господствующей доктриной сохраняется возможность решать вопрос о готовности произведения к обнародованию, считается, что он обязан дать такое разрешение, так как иначе его отказ будет расценен как нарушение трудовых обязанностей. Точно так же автор не может воспрепятствовать тому, чтобы на титульном листе или в выходных данных были указаны наименование или официальный символ организации, в рамках которой создано произведение. авторский право объект субъект

Во-вторых, создание произведения по заданию работодателя самым существенным образом влияет на режим его использования.

ГК РФ закрепляет за работодателем все права по использованию произведения, в том числе по использованию его такими способами, которые не связаны прямо со служебным заданием, а также исходит из того, что соответствующие права переходят к работодателю на весь срок их действия. Однако это является лишь общим правилом, применяемым тогда, когда в договоре между работодателем и автором не предусмотрено иное. Стороны могут договориться о том, что работодатель приобретает права лишь на использование произведения в целях, обусловленных служебным заданием, и о том, что срок действия его прав ограничивается определенным периодом, и т. д.

В-третьих, особым образом решается вопрос о вознаграждении за использование служебных произведений. В ГК РФ указывается, что размер авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения и порядок его выплаты устанавливаются договором между автором и работодателем. Данная норма позволяет сделать вывод, что отныне использование служебных произведений, по общему правилу, подлежит дополнительной оплате. Конечно, если в конкретном договоре автор отказался от получения вознаграждения, созданного в порядке выполнения служебного задания, это не будет нарушением закона. Но если между сторонами возникает по этому поводу спор и они не могут прийти к соглашению, автор может добиваться защиты своих прав в судебном порядке. Причем автор вправе претендовать на получение особого вознаграждения за каждый вид использования своего произведения.

На этот счет в литературе имеется и другая точка зрения. По мнению Э.П. Гаврилова, автор имеет право на получение специального вознаграждения за использование произведения, созданного им в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, лишь в случае, если это прямо предусмотрено его соглашением с работодателем Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах. М., 2006, С. 77-78. .

В-четвертых, российское авторское право исходит из того, что отношения между авторами, создающими произведения в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, и их работодателями регламентируются заключенным между ними трудовым договором или контрактом. Данный договор (контракт) может, в частности, предусматривать сохранение прав на использование созданных произведений за автором, включать условия использования служебных произведений, устанавливать порядок определения размера причитающегося автору дополнительного вознаграждения, а также содержать иные условия, не противоречащие действующему законодательству. Если в таком договоре (контракте), заключенном при найме работника либо уже в период его работы, эти условия не определены, правовой режим служебных произведений, взаимные права и обязанности сторон устанавливаются на основе правил действующего законодательства.

Так, напр., в п. 3 раздела II Положения о минимальных ставках авторского вознаграждения за воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирования в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства, утв. постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218 Положение о минимальных ставках авторского возна-граждения за воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирова-ния в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства, утв. поста-новлением Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 218 // Собрание актов Президента и Правительства РФ. — 1994. — № 13, Ст. 994., прямо указывается, что «автору, издавшему в порядке выполнения служебного задания образец произведения изобразительного или декоративно-прикладного искусства для воспроизведения или тиражирования в промышленности, авторское вознаграждение за воспроизведение или тиражирование такого произведения выплачивается по нормам, предусмотренным в настоящем Положении, если в договоре между автором и работодателем не предусмотрено иное», особого авторского договора закон не требует. Соответственно на отношения между работником и работодателем не распространяются те требования, которые предъявляются законом к авторским договорам, в частности, правило о том, что предметом договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем.

В-пятых, применительно к созданным в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя энциклопедиям, энциклопедическим словарям, периодическим и продолжающимся сборникам научных трудов, газетам, журналам и другим периодическим изданиям закон устанавливает более жесткий правовой режим по сравнению с другими служебными произведениями.

Указание закона на сохранение за авторами исключительных прав на использование своих произведений независимо от издания в целом означает лишь то, что любой автор, в том числе и находящийся в штате работодателя, который передал свое произведение для использования в газете, журнале, продолжающемся сборнике и т.п., не лишается права использовать свое произведение в иной форме и иным способом, которые не совпадают с формой и способом использования его произведения издателем газеты, журнала и другого периодического или продолжающегося издания. Например, штатный журналист газеты имеет право издать опубликованные им в газете материалы в виде отдельной книги или переработать свою статью в произведение другого жанра; ученый, опубликовавший свое произведение в продолжающемся научном сборнике вуза, в котором он работает, может включить его в качестве составной части в свою монографию, и т. п. Данное понимание закона полностью согласуется с давно сложившейся в России практикой.

Затронутый вопрос имеет большое практическое значение. В частности, нередки случаи, когда газеты, не получив соответствующего разрешения, перепечатывают материалы, опубликованные другими газетами. При этом доказывается, что газета, материал которой перепечатан без ее согласия, не может даже выступать в защиту своих интересов, так как не обладает никакими правами на опубликованный ею материал, хотя бы он и был создан ее штатным автором. Такая позиция является, безусловно, ошибочной. Газета, как и любое другое периодическое или продолжающееся издание, приобретает исключительные права на использование как издания в целом, так и каждого отдельного произведения, включенного в такое издание, если речь идет о таком же способе использования произведения. Поэтому она может выступать в качестве истца в защиту своих нарушенных прав без какого-либо специального уполномочивания на это со стороны своих штатных сотрудников, усилиями которых были созданы эти материалы. Если же дело касается несанкционированного использования помещенных в газете произведений нештатных авторов, то решение вопроса о том, кто может выступать в качестве истца (газета или сам автор произведения), зависит от характера и условий того авторского договора, который заключен между газетой и таким автором.

Нередки случаи, когда только часть произведения создается в порядке выполнения служебного задания. В подобной ситуации его правовой режим признается смешанным, а его авторы имеют неодинаковые права. Например, по делу, рассмотренному в 1984 г. одним из судов г. Москвы, было установлено, что истец принимал участие в подготовке коллективной работы, представленной издательству «Наука» в качестве плановой работы от Института истории АН СССР. Истец не был работником этого института, в своей организации подготовка данной работы ему не поручалась, о чем он представил соответствующие документы. Ответчик — издательство «Наука» — возражал против удовлетворения иска, ссылаясь на то, что книга выпущена небольшим тиражом и потому является для издательства убыточной, а также на то, что она была заявлена Институтом истории АН СССР как плановая работа. Суд отклонил все доводы ответчика, указав, что закон предусматривает исчерпывающий перечень оснований для безгонорарного использования произведений. Работа, представленная истцом, не являлась плановой и потому должна быть оплачена по утвержденным ставкам Гаврилов Э.П. Служебные произведения как объекты авторского права // Государство и право. — 2003. — № 8, С. 40..

Таким образом, авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное. Основные особенности правового режима служебных произведений заключаются в следующем. Во-первых, российское авторское законодательство исходит из того принципиального положения, что авторское право на него принадлежит его автору. Во-вторых, создание произведения по заданию работодателя самым существенным образом влияет на режим его использования. ГК РФ закрепляет за работодателем все права по использованию произведения, в том числе по использованию его такими способами, которые не связаны прямо со служебным заданием, а также исходит из того, что соответствующие права переходят к работодателю на весь срок их действия. В-третьих, особым образом решается вопрос о вознаграждении за использование служебных произведений. Использование служебных произведений, по общему правилу, подлежит дополнительной оплате. В-четвертых, российское авторское право исходит из того, что отношения между авторами, создающими произведения в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, и их работодателями регламентируются заключенным между ними трудовым договором или контрактом. В-пятых, применительно к созданным в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя энциклопедиям, энциклопедическим словарям, периодическим и продолжающимся сборникам научных трудов, газетам, журналам и другим периодическим изданиям закон устанавливает более жесткий правовой режим по сравнению с другими служебными произведениями.

Произведениями являются не материальные продукты, а творческая мысль, ставшая в них объективной реальностью. Однако не всякое произведение как результат мыслительной деятельности человека охраняется нормами авторского права. Объектами авторского права признаются лишь такие произведения, которые обладают предусмотренными законом признаками. Такими признаками являются творческий характер произведения и объективная форма его выражения.

Для авторского права важен не столько творческий характер деятельности, сколько аналогичный признак результата, хотя, видимо, следует исходить из того, что только творческая деятельность может привести к творческому результату

Произведение как результат творческой деятельности автора становится объектом авторского права лишь при условии, что оно выражено в какой-либо объективной форме. До тех пор, пока мысли и образы автора не проявились вовне, а существуют лишь в виде творческого замысла, они не могут быть восприняты другими людьми и, следовательно, не существует и практической надобности в их правовой охране. Авторским правом охраняются любые выраженные вовне произведения, в том числе и те, объективная форма которых не связана с материальным носителем.

Применение знака охраны зависит от усмотрения обладателя исключительных авторских прав. Правовой охраной в равной степени будут пользоваться как произведения, на которых проставлен знак охраны, так и произведения без такого знака. Основной целью снабжения произведения данным знаком является оповещение третьих лиц о том, что они имеют дело с охраняемым произведением. Это служит не только предупреждением против нарушения чужих авторских прав, но и облегчает процесс доказывания вины нарушителя, если такое нарушение все-таки состоится.

К юридически безразличным, т. е. неохраняемым элементам произведения художественной литературы были отнесены тема, материал произведения, сюжетное ядро, идейное содержание. В теории литературы эти элементы называют содержанием произведения. Их заимствование не налагает на пользователей никаких обязанностей, т. е. не является нарушением авторского права.

Понятием «произведение науки, литературы и искусства» охватываются все виды охраняемых авторским правом творческих произведений.

По сравнению с ранее действовавшим законодательством круг охраняемых произведений, во-первых, значительно расширен за счет включения в состав объектов авторского права новых видов произведений, в частности произведений садово-паркового искусства, дизайна, картографических произведений, программ для ЭВМ и др. Во-вторых, он стал более упорядоченным, поскольку построен с учетом различий, существующих между способами выражения различных результатов творчества.

Значение закрепленного законом перечня объектов авторского права заключается в том, чтобы показать, в каких наиболее распространенных формах могут выражаться творческие произведения, назвать их возможные виды и тем самым исключить споры относительно охраноспособности большинства из них.

Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Разграничение служебного и неслужебного произведения

Исходя из приведенного определения, можно заключить, что для признания произведения служебным должны одновременно выполняться три условия:

  • с автором заключен трудовой договор;
  • в обязанности автора входит создание объектов интеллектуальной собственности;
  • произведение создано в период действия трудового договора.

Но иногда бывает, что сотрудник, в обязанности которого не входит создание произведений, используя материалы организации, в рабочее или нерабочее время создает произведение по своей инициативе (или по заданию работодателя). Можно ли считать такое произведение служебным?

Если создание произведения не входило в трудовые обязанности сотрудника, оно не является служебным. Такой ответ дан в п. 39.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009.

Пример 1. Бухгалтер компании как в рабочее время, так и оставаясь после рабочего дня, используя компьютер организации, написал книгу. Является ли она служебным произведением?

Решение. Поскольку в трудовые обязанности работника не входило создание произведений, книга не является служебным произведением.

Кому принадлежит исключительное право

По общему правилу п. 2 ст. 1255 ГК РФ исключительное право принадлежит автору. Однако на основании специальной нормы п. 2 ст. 1295 ГК РФ исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю. Трудовым или иным договором между работодателем и автором может быть предусмотрено иное. Например, что исключительные права на служебные произведения остаются у его автора или что автор предоставляет работодателю возможность ограниченного использования служебного произведения (п. 2 ст. 1295 ГК РФ).

От того, является создание служебного произведения обязанностью работника по трудовому договору или нет, зависит и то, кому принадлежат исключительные права на него.

Пример 2. Работника принимают на штатную должность «программист». Его трудовой обязанностью согласно трудовому договору в числе прочих является создание веб-сайтов, тематику которых определяет работодатель. В служебном задании указано: название, описание, характеристики сайта. Кому будет принадлежать исключительное право на созданный продукт?

Решение. Для создания сайтов работодатель предоставляет соответствующее оборудование, организует рабочее место, обеспечивает безопасность труда, то есть создает необходимые условия для реализации работником своей трудовой функции (ст. 22 ТК РФ). Работа над ними ведется в пределах трудового договора и в соответствии с должностной инструкцией. Поэтому каждый сайт является служебным произведением. Исключительное право на него будет принадлежать работодателю.

Вознаграждение автору

В состав исключительного права входит право автора на вознаграждение (п. 10.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009).

Условия выплаты вознаграждения. Сотрудник — автор служебного произведения имеет право на это вознаграждение в случаях, когда работодатель (п. 2 ст. 1295 ГК РФ):

  • начнет использование служебного произведения в течение трех лет со дня, когда оно было предоставлено в распоряжение работодателя;
  • передаст исключительное право другому лицу;
  • примет решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начнет его использование в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в распоряжение работодателя.

Размер вознаграждения. Сумма вознаграждения, условия и порядок его выплаты определяются договором между организацией и работником, а в случае спора — судом. Порядок расчета суммы вознаграждения (фиксированная величина или процентное отношение к доходу от использования произведения, регулярная плата или разовый платеж) также устанавливается по соглашению сторон.

Вознаграждение — не зарплата и не гонорар. Важно заметить, что вознаграждение, положенное автору, о котором идет речь в ст. 1295 Гражданского кодекса, нельзя приравнивать к заработной плате. Это вознаграждение выплачивается помимо заработной платы в рамках гражданско-правовых отношений в связи с передачей имущественного права (в данном случае исключительного права) на объект интеллектуальной собственности.

Имея в виду гражданско-правовой характер отношений по поводу служебного произведения, можно предположить, что данное вознаграждение сродни гонорару. Однако это не так. Поскольку право на него возникает у работника не в связи с исполнением договора авторского заказа (или иного аналогичного договора).

Заметим также, что вознаграждение не является платой за оказание услуг, выполнение работ по созданию какого-либо произведения.

Еще раз особо подчеркнем: работник получает вознаграждение в связи с передачей имущественного права на служебное произведение.

Вознаграждение автору и средний заработок. Вознаграждение работнику — автору служебного произведения выплачивается не за работу, значит, вне рамок установленной на предприятии системы оплаты труда. В соответствии с п. 2 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922, оно не включается в состав выплат, учитываемых при расчете среднего заработка.

Вариации пакета документов на тему «Служебное произведение»

Перечень документов, содержащих необходимую информацию по закреплению исключительного права на служебное произведение за работодателем, может быть различным.

Его состав зависит от вида служебного произведения, от регулярности «изготовления» произведений, от пожеланий работника и многих других факторов.

В таблице на с. 115 мы привели некоторые формулировки, виды документов, в текст которых они могут быть включены. Выбрать, какой документ составить, вы сможете самостоятельно.

Таблица

——————T—————————————T——————¬
¦ Требование, ¦ ¦ ¦
¦ которому ¦ ¦ Вид документа, ¦
¦ удовлетворяет ¦ Содержание записи ¦ в который можно ¦
¦ запись в ¦ ¦ включить запись ¦
¦ документе ¦ ¦ ¦
+—————-+—————————————+——————+
¦Есть трудовые ¦…обязуется исполнять трудовые ¦Трудовой договор ¦
¦отношения ¦обязанности по должности ¦ ¦
¦ ¦(профессии)… ¦ ¦
+—————-+—————————————+——————+
¦В служебные ¦…работник обязан: <…> создавать ¦1. Трудовой ¦
¦обязанности ¦объекты интеллектуальной собственности¦договор ¦
¦автора входит ¦____________________________________ +——————+
¦создание ¦____________________________________ ¦2. Дополнительное¦
¦объектов ¦(перечень конкретных видов объектов, ¦соглашение ¦
¦интеллектуальной¦ например статьи, эссе, компьютерные ¦к трудовому ¦
¦собственности ¦ программы, стихи, и т.д.) ¦договору ¦
¦ ¦ +——————+
¦ ¦ ¦3. Должностная ¦
¦ ¦ ¦инструкция ¦
¦ ¦ +——————+
¦ ¦ ¦4. Соглашение ¦
¦ ¦ ¦о создании ¦
¦ ¦ ¦служебного ¦
¦ ¦ ¦произведения ¦
+—————-+—————————————+——————+
¦Произведение ¦дата создания «__»______ 20__ г. ¦1. Акт приемки- ¦
¦создано в период¦ ¦передачи ¦
¦действия ¦ ¦служебного ¦
¦трудового ¦ ¦произведения ¦
¦договора ¦ +——————+
¦ ¦ ¦2. Техническая ¦
¦ ¦ ¦документация ¦
¦ ¦ ¦к объекту или сам¦
¦ ¦ ¦объект ¦
+—————-+—————————————+——————+
¦Работник передал¦…работник передает, а работодатель ¦1. Акт приемки- ¦
¦служебное ¦принимает служебное произведение ¦передачи ¦
¦произведение ¦___________________________ ¦служебного ¦
¦работодателю, а ¦(наименование произведения) ¦произведения ¦
¦работодатель его+—————————————+——————+
¦принял ¦Работник передает, а работодатель ¦2. Положение ¦
¦ ¦принимает служебное произведение ¦о служебном ¦
¦ ¦___________________________ в момент ¦произведении ¦
¦ ¦(наименование произведения) ¦ ¦
¦ ¦его публикации ¦ ¦
¦ ¦в ______________________ ¦ ¦
¦ ¦ (наименование издания) ¦ ¦
+—————-+—————————————+——————+
¦Работнику ¦Работнику полагается вознаграждение. ¦1. Трудовой ¦
¦выплачено ¦Его размер рассчитывается ¦договор ¦
¦соответствующее ¦________________, +——————+
¦вознаграждение ¦(способ расчета) ¦2. Дополнительное¦
¦ ¦или работнику полагается ¦соглашение ¦
¦ ¦вознаграждение в сумме ______________.¦к трудовому ¦
¦ ¦Вознаграждение выплачивается ¦договору ¦
¦ ¦единовременно (или указывается иной +——————+
¦ ¦способ выплаты) ¦3. Соглашение ¦
¦ ¦ ¦о создании ¦
¦ ¦ ¦служебного ¦
¦ ¦ ¦произведения ¦
¦ ¦ +——————+
¦ ¦ ¦4. Положение ¦
¦ ¦ ¦о служебном ¦
¦ ¦ ¦произведении ¦
¦ +—————————————+——————+
¦ ¦Х ¦Факт выплаты ¦
¦ ¦ ¦вознаграждения ¦
¦ ¦ ¦подтверждается ¦
¦ ¦ ¦платежным ¦
¦ ¦ ¦документом ¦
L—————-+—————————————+——————

Здесь перечислен необходимый минимум записей. Для успокоения можно добавить фразу о том, что исключительное право на использование служебного (служебных) произведения (произведений) и право на обнародование принадлежат работодателю. Она будет уместна как в трудовом договоре (или дополнительном соглашении к нему), так и в положении о служебных произведениях, в соглашении о создании служебного произведения, в акте приемки-передачи служебного произведения.

Образцы соглашения о создании служебного произведения, акта-приемки служебного произведения и положения о служебном произведении вы найдете на с. 116, 118 и 120.

Образец соглашения о создании служебного произведения

—————————————————————————¬
¦ Соглашение ¦
¦ о создании служебного произведения N 1 ¦
¦ ¦
¦г. Москва 8 июня 2011 г.¦
¦ ¦
¦ Клименкин Олег Павлович, далее именуемый «Работник», и генеральный¦
¦директор Общества с ограниченной ответственностью «Эхо» Пелицын Евлампий¦
¦Вольдемарович, далее именуемый «Работодатель», настоящим Соглашением¦
¦установили следующее: ¦
¦ 1. Работодатель поручает Работнику в рамках исполнения его¦
¦должностных обязанностей написать книгу на тему «Особенности¦
¦документального оформления дачного участка в собственность». Объем книги¦
¦- 12 печатных листов. Срок сдачи рукописи — 22 августа 2011 г. ¦
¦ 2. Работнику выплачивается вознаграждение в размере 10 000 руб.¦
¦(Десять тысяч рублей). ¦
¦ Вознаграждение выплачивается однократно с удержанием налогов в¦
¦соответствии с налоговым законодательством Российской Федерации не¦
¦позднее пяти дней с момента передачи рукописи в печать с учетом положений¦
¦п. 2 ст. 1295 Гражданского кодекса. ¦
¦ Выплата иных дополнительных вознаграждений Работнику не¦
¦предусматривается. ¦
¦ 3. Исключительные права на данное служебное произведение принадлежат¦
¦Работодателю в полном объеме в отношении использования его любым способом¦
¦(включая воспроизведение (без ограничения тиража); запись в цифровой¦
¦форме, распространение, импорт, прокат, перевод и иную переработку,¦
¦практическую реализацию, доведение до всеобщего сведения, включая¦
¦использование в открытых и закрытых сетях, включение в базы данных и¦
¦мультимедийную продукцию, регистрацию товарных знаков) и в любой форме на¦
¦территории Российской Федерации в течение всего срока действия¦
¦исключительных прав с правом их передачи полностью или частично, в том¦
¦числе с правом выдачи лицензий любым лицам на условиях, определяемых по¦
¦собственному усмотрению Работодателя. ¦
¦ 4. Работодатель вправе без ограничений распоряжаться принадлежащим¦
¦ему исключительным правом на служебные произведения любым не¦
¦противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в¦
¦том числе: ¦
¦ — путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об¦
¦отчуждении исключительного права); ¦
¦ — предоставления другому лицу права использования результата¦
¦интеллектуальной деятельности в установленных договором пределах¦
¦(лицензионный договор). ¦
¦ Согласия Работника на такую передачу (предоставление) не требуется. ¦
¦ 5. Работник разрешает Работодателю осуществлять обнародование¦
¦служебных произведений любым способом по усмотрению Работодателя с¦
¦указанием имени Работника. ¦
¦ 6. Положения настоящего Соглашения вступают в силу и действуют с¦
¦момента заключения с Работником Трудового договора. ¦
¦ 7. В случае расторжения Трудового договора от 12 января 2011 г. N 123¦
¦до подписания акта приемки-передачи служебного произведения настоящее¦
¦Соглашение утрачивает силу. ¦
¦ 8. В случае расторжения Трудового договора от 12 января 2011 г. N 123¦
¦после подписания акта приемки-передачи положения настоящего Соглашения¦
¦продолжают действовать. ¦
¦ ¦
¦ Подписи сторон ¦
¦ ¦
¦ Работодатель Работник ¦
¦ ООО «Эхо», 115533, г. Москва, Клименкин Олег Павлович ¦
¦ Пролетарский пр-т, д. 38, 115533, г. Москва, Нагатинская наб.,¦
¦ тел. 8-499-612-55-09, д. 12, корп. 1, кв. 19, ¦
¦ факс 8-499-612-55-10 паспорт серии 44 98, номер 802654, ¦
¦ ИНН 7725678904, выдан ОВД «Сабурово» ¦
¦ КПП 772501001, г. Москвы 13.04.2003, ¦
¦ р/с 4070281040000012599 ИНН 772524898923, ¦
¦ в АКБ «Сладко» г. Москвы, страховое свидетельство ¦
¦ к/с 30101810200000000836, обязательного пенсионного ¦
¦ БИК 048142836 страхования 025-621-844 46 ¦
¦ ¦
¦ М.П. Печать ¦
¦ ООО ¦
¦ «Эхо» ¦
¦ ¦
¦Пелицын (Е.В. Пелицын) Клименкин (О.П. Клименкин)¦
L—————————————————————————

Образец акта-приемки служебного произведения

—————————————————————————¬
¦ Акт ¦
¦ приемки-передачи служебного произведения ¦
¦ ¦
¦г. Москва 23 августа 2011 г.¦
¦ ¦
¦ Настоящим актом генеральный директор ООО «Эхо» Е.В. Пелицын, далее¦
¦именуемый «Работодатель», и научный редактор юридических изданий О.П.¦
¦Клименкин, далее именуемый «Работник», подтверждают нижеследующее. ¦
¦ Работник передал, а Работодатель принял служебное произведение (текст¦
¦книги «Особенности документального оформления дачного участка в¦
¦собственность» объемом 12 печатных листов), созданное Работником в¦
¦соответствии с п. 1 Соглашения о создании служебного произведения N 1 от¦
¦8 июня 2011 г. ¦
¦ С учетом положений п. 2 ст. 1295 Гражданского кодекса Работодатель¦
¦обязуется выплатить Работнику вознаграждение в сумме 10 000 (Десять тысяч¦
¦рублей 00 коп.) не позднее пяти дней с момента передачи рукописи в¦
¦печать. ¦
¦ В соответствии с п. 2 ст. 1295 Гражданского кодекса исключительные¦
¦права на книгу «Особенности документального оформления дачного участка в¦
¦собственность» принадлежат Работодателю. ¦
¦ ¦
¦ Работодатель Работник ¦
¦ ООО «Эхо», 115533, г. Москва, Клименкин Олег Павлович ¦
¦ Пролетарский пр-т, д. 38, 115533, г. Москва, ул. 9 Мая, ¦
¦ тел. 8-499-612-55-09, д. 12, корп. 1, кв. 1, ¦
¦ факс 8-499-612-55-10 паспорт серии 44 98, номер 802654, ¦
¦ ИНН 7725678904, выдан ОВД «Сабурово» ¦
¦ КПП 772501001, г. Москвы 13.04.2003, ¦
¦ р/с 4070281040000012599 ИНН 772524898923, ¦
¦ в АКБ «Сладко» г. Москвы, страховое свидетельство ¦
¦ к/с 30101810200000000836, обязательного пенсионного ¦
¦ БИК 048142836 страхования 025-621-844 46 ¦
¦ ¦
¦ М.П. Печать ¦
¦ ООО ¦
¦ «Эхо» ¦
¦ ¦
¦Пелицын (Е.В. Пелицын) Клименкин (О.П. Клименкин)¦
L—————————————————————————

Образец положения о служебном произведении

—————————————————————————¬
¦ Общество с ограниченной ответственностью ¦
¦ «Бюро путешествий» ¦
¦ ¦
¦Утверждаю ¦
¦Генеральный директор ¦
¦Дантов ¦
¦30.12.2010 ¦
¦ ¦
¦ Положение ¦
¦ о служебном произведении ¦
¦ ¦
¦ 1. Настоящее Положение о служебном произведении (далее по тексту -¦
¦Положение) разработано в соответствии с нормами гражданского и трудового¦
¦законодательства. ¦
¦ 2. Положение определяет: ¦
¦ — круг лиц, на которых распространяется действие настоящего¦
¦Положения; ¦
¦ — перечень объектов интеллектуальной собственности, создаваемых¦
¦работниками Общества с ограниченной ответственностью «Бюро путешествий» в¦
¦рамках исполнения ими должностных обязанностей; ¦
¦ — порядок признания произведения, являющегося объектом¦
¦интеллектуальной собственности, служебным произведением; ¦
¦ — разграничения составляющих авторского права на служебное¦
¦произведение между работником и работодателем; ¦
¦ — перехода исключительного права на служебное произведение от¦
¦работника к работодателю; ¦
¦ — расчета величины вознаграждения работнику — автору служебного¦
¦произведения; ¦
¦ — выплаты вознаграждения. ¦
¦ 3. Настоящее Положение распространяется на работников ООО «Бюро¦
¦путешествий», создающих литературные произведения и произведения¦
¦изобразительного искусства в рамках своих должностных обязанностей,¦
¦установленных должностными инструкциями, а именно: ¦
¦ — на корреспондентов; ¦
¦ — журналистов; ¦
¦ — фотографов. ¦
¦ 4. Служебным произведением, созданным работником ООО «Бюро¦
¦путешествий» в рамках исполнения должностных обязанностей, могут быть¦
¦признаны; ¦
¦ — литературные произведения (статья, очерки, эссе, заметки); ¦
¦ — фотографии, рисунки, картины, гравюры, чертежи, схемы и прочие¦
¦произведения изобразительного искусства; ¦
¦ — произведения иного рода, созданные во время или на основе¦
¦впечатлений от путешествий, в которые работники направлены по заданию¦
¦работодателя. ¦
¦ 5. В соответствии со ст. 1295 Гражданского кодекса в ООО «Бюро¦
¦путешествий» произведение признается служебным при соблюдении следующих¦
¦условий; ¦
¦ — произведение создано работником ООО «Бюро путешествий»,¦
¦специальность которого указана в п. 3 настоящего Положения; ¦
¦ — произведение создано во время путешествия, в которое работники¦
¦направлены по заданию работодателя, или по его окончании на основе¦
¦впечатлений от этого путешествия, но не позднее чем по истечении одного¦
¦года со дня окончания путешествия при условии сохранения между работником¦
¦и работодателем трудовых отношений. ¦
¦ Любое произведение, отвечающее перечисленным условиям, признается¦
¦служебным в день его представления в редакцию ООО «Бюро путешествий».¦
¦Факт представления произведения подтверждается регистрационной записью в¦
¦журнале входящих авторских произведений. ¦
¦ 6. Установленные п. 2 ст. 1255 ГК РФ авторские права на служебное¦
¦произведение распределяются между работником и ООО «Бюро путешестви黦
¦следующим образом: ¦
¦ 6.1. Работнику-автору принадлежат право авторства, право автора на¦
¦имя. ¦
¦ 6.2. Работодателю принадлежат: ¦
¦ — исключительное право на служебное произведение; ¦
¦ — право на неприкосновенность произведения; ¦
¦ — право на обнародование произведения. ¦
¦ Работодатель вправе использовать служебное произведение любым не¦
¦запрещенным законом способом (в том числе воспроизведение (без¦
¦ограничения тиража), запись в цифровой форме, распространение, импорт,¦
¦прокат, перевод, иная переработка, практическая реализация, доведение до¦
¦всеобщего сведения, использование в открытых и закрытых сетях, включение¦
¦в базы данных и мультимедийную продукцию, регистрация товарных знаков и в¦
¦любой иной форме). ¦
¦ Работодатель вправе передать исключительные права полностью или¦
¦частично, в том числе с правом выдачи лицензий любым лицам на условиях,¦
¦определяемых по собственному усмотрению. ¦
¦ Работодатель вправе без ограничений распоряжаться принадлежащим ему¦
¦исключительным правом на служебное произведение любым не противоречащим¦
¦закону и существу такого исключительного права способом, в том числе: ¦
¦ — путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об¦
¦отчуждении исключительного права); ¦
¦ — предоставления другому лицу права использования результата¦
¦интеллектуальной деятельности в установленных договором пределах¦
¦(лицензионный договор). ¦
¦ Согласия работника на такую передачу (предоставление) не требуется. ¦
¦ 7. В соответствии с п. 2 ст. 1295 ГК РФ исключительное право на¦
¦служебное произведение принадлежит работодателю при условии, что в¦
¦течение трех лет со дня представления служебного произведения в редакцию¦
¦будет выполнено одно из следующих действий: ¦
¦ — начато использование служебного произведения; ¦
¦ — исключительное право на него передано другому лицу; ¦
¦ — автору направлено сообщение о сохранении произведения в тайне. ¦
¦ 8. В связи с передачей исключительного права на служебное¦
¦произведение работодателю в соответствии с п. 2 ст. 1295 ГК РФ работнику¦
¦полагается вознаграждение. ¦
¦ 8.1. Размер вознаграждения определяется в зависимости от вида объекта¦
¦интеллектуальной собственности, признанного служебным произведением в¦
¦соответствии с гражданским законодательством и настоящим Положением. ¦
¦ 8.1.1. Сумма вознаграждения за литературное произведение определяется¦
¦исходя из следующих расценок: ¦
¦ — 20 коп. за опубликованный знак без пробелов в случае¦
¦самостоятельного использования работодателем служебного произведения; ¦
¦ — 15 коп. за авторский знак с пробелами в случае передачи¦
¦исключительного права другому лицу или в случае сохранения произведения в¦
¦тайне. ¦
¦ 8.1.2. Сумма вознаграждения за произведение изобразительного¦
¦искусства определяется исходя из следующих расценок: ¦
¦ — 500 руб. за одну фотографию надлежащего качества; ¦
¦ — 3000 руб. за рисунок (гравюру) формата А4; ¦
¦ — 1000 руб. за схему (чертеж) формата А5. ¦
¦ 8.2. За опубликованное произведение вознаграждение выплачивается не¦
¦позднее одного месяца со дня публикации. Если работодателем принято¦
¦решение передать исключительное право на произведение другому лицу или¦
¦сохранить его в тайне, вознаграждение выплачивается в течение одного¦
¦месяца со дня принятия такого решения независимо от наличия или¦
¦отсутствия на момент принятия решения трудовых отношений с¦
¦работником-автором. ¦
¦ 8.3 Вознаграждение выплачивается за вычетом налогов и взносов, иных¦
¦удержаний, установленных действующим законодательством. ¦
¦ 9. Настоящее Положение вступает в силу с 1 января 2011 г. и действует¦
¦без ограничения срока. ¦
¦ 10. С Положением ознакомлены: ¦
¦ ¦
¦ Наименование должности Фамилия Имя Отчество Подпись Дата¦
L—————————————————————————

Служебные произведения.

По статье 1295 ГК РФ:

Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение (по акту), не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение принадлежит автору.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение (по акту), начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение.

Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – в суде.

В случае, когда исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель вправе использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах, а также обнародовать такое произведение, если договором между ним и работником не предусмотрено иное. При этом право автора использовать служебное произведение способом, не обусловленным целью служебного задания, а также хотя бы и способом, обусловленным целью задания, но за пределами, вытекающими из задания работодателя, не ограничивается.

Работодатель может при использовании служебного произведения указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания.

59.Использование произведения без согласия правообладателя и выплаты вознаграждения, с выплатой вознаграждения

-Свободное использование в личных целях.Без согласия автора и без выплаты вознаграждения можно воспроизводить правомерно обнародованное произведение исключительно в личных целях (кроме аудиовизуальных произведений или звукозаписей произведений, баз данных или существенных частей из них, а также программ для ЭВМ, произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений, а так же репродуцирования книг (полностью) и нотных текстов).

-Свободное использование в информационных целях.Без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения допускается воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю правомерно опубликованных в газетах или журналах или переданных в эфир статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам, если такие действия не были специально запрещены автором, а также воспроизведение перечисленными способами публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью.

-Свободное использование в научных, образовательных, культурных, социальных целях. Разрешается свободное использование:

1) путем цитирования в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати;

2) в качестве иллюстраций в изданиях, в радио и телепередачах, звуко и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью;

3) путем воспроизведения рельефноточечным шрифтом или другими специальными способами для слепых, кроме произведений, специально созданных для таких способов воспроизведения. Допускается свободное предоставление во временное безвозмездное пользование библиотеками экземпляров произведений, законным путем введенных в гражданский оборот (экземпляры, выраженные в цифровой форме, могут предоставляться только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать их копии в цифровой форме).

-Свободное использование, обусловленное необходимостью соблюдения интересов других правообладателей. Возможно свободное воспроизведение, передача в эфир или сообщение по кабелю произведений архитектуры, фотографии, изобразительного искусства, которые постоянно расположены в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев, когда изображение произведения является основным объектом такого использования или когда произведение используется для коммерческих целей

С выплатой вознаграждения, без согласия:

— произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений;

— баз данных или существенных частей из них;

— программ для ЭВМ;

— книг (полностью) и нотных текстов.

+ если автор передал оригинал своего произведения в собственность другому лицу, а тот, в свою очередь, публично перепродает его и в этой перепродаже участвует, магазин, осуществляющий продажу литературных произведений, или иная подобная организация. Данная организация может участвовать в перепродаже в различном качестве: как продавец, покупатель, или же, как посредник. Во всех этих случаях автор имеет право на получение от продавца вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи. Это право возникает у автора при каждой перепродаже его произведения и называется правом следования. Право следования распространяется только на оригиналы литературных произведений и авторские рукописи (автографы).

60. Распоряжение исключительным правом: способы использования, виды договоров.

Любой объект ИС(интеллектуальной собственности) имеет своего владельца (правообладателя). И именно правообладателю принадлежит исключительное (оно же имущественное) право, которое дает возможность контролировать использование объекта ИС и получать доходы от его использования.

Довольно часто правообладателем является именно автор, но нередко это может быть иное лицо (например, работодатель автора). Обладать исключительным правом на объект ИС могут и несколько лиц одновременно (например, соавторы). С помощью договоров различной формы можно приобрести или получить в пользование как все правомочия сразу, так и часть из них, можно ограничить территорию или срок их использования. Договорная форма перехода исключительных прав защищает интересы и правообладателя, и того, к кому данное право переходит.

Часть IV ГК РФ привела решение этого вопроса к общему знаменателю, предусмотрев единую систему договоров о распоряжении исключительным правом на любые объекты ИС.

Так, ГК РФ предусматривает две основные договорные модели распоряжения исключительным правом на объекты ИС:

Договор об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ). В данном случае происходит полное отчуждение (уступка) исключительного права от правообладателя третьему лицу.

Заключение лицензионного договора (ст. 1235 ГК РФ). В этом случае исключительное право передается третьему лицу лишь в установленных договором пределах, само же исключительное право остается у правообладателя.

Кроме этого, можно выделить и третий способ распоряжения исключительным правом, включающий: а) иные возможные договоры (например, договор залога имущественных прав),б) внедоговорные способы.

Еще один важный момент: в соответствии с п. 2 ст. 1233 ГК РФ к договорам, содержащимся в четвертой части ГК РФ, применяются общие положения о сделках (ст. 153–181 ГК РФ), о договорах (ст. 420–453 ГК РФ) и об обязательствах (ст. 307–419 ГК РФ)

1.Договор об отчуждении (уступке) исключительного права

Общие правила для данного договора устанавливает статья 1234 ГК РФ. По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право в полном объеме другой стороне (приобретателю).Таким образом, частично уступить или приобрести исключительные права невозможно. Более того, если в самом договоре прямо не указано на то, что исключительное право передается в полном объеме, договор будет признан лицензионным (п. 3 ст. 1233 ГК РФ).

Государственная регистрация договора, она обязательна, если объект ИС, исключительное право на который уступается, также подлежит государственной регистрации.

Отметим существенные условия для данного договора: в соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ существенными условиями любого договора являются:

Условия о предмете договора.

Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.

Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (примерами являются условия о неустойке, иных дополнительных способах обеспечения обязательств; особенности исполнения установленных обязательств и пр.).

Итак, в тексте договора необходимо прежде всего четко определить предмет договора, т.е. на какой именно объект ИС уступается исключительное право.

К существенному условию, вытекающему из содержания статьи 1234 ГК РФ, относится условие о вознаграждении (если договор является возмездным).

Остальные условия не относятся к существенным (если, конечно, нет заявления одной из сторон договора об отнесении, по ее мнению, какоголибо условия к существенным).

Исключительное право от правообладателя к приобретателю переходит:

  • а) в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, если соглашением сторон не предусмотрено иное (например, в договоре может быть указан конкретный срок);
  • б) в момент государственной регистрации договора, если договор подлежит такой регистрации.

Таковы общие требования к договорам об отчуждении исключительного права. При этом в соответствующие разделы четвертой части ГК РФ включены специальные нормы, регулирующие особенности заключения подобных договоров в отношении исключительных прав на:

  • произведение как объект авторского права (ст. 1285 ГК РФ);
  • объекты смежных прав (ст. 1307 ГК РФ);
  • изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст. 1365, 1366 ГК РФ);
  • селекционное достижение (ст. 1426, 1427 ГК РФ);
  • на топологию интегральной микросхемы (ст. 1458 ГК РФ);
  • секрет производства – ноу-хау (ст. 1468 ГК РФ);
  • товарный знак (ст. 1488 ГК РФ);
  • единую технологию (ст. 1547, 1550 ГК РФ).

Обратите внимание, что не допускается заключение договоров об отчуждении исключительных прав на фирменное наименование, коммерческое обозначение и наименование места происхождения товара. В отношении этих объектов ИС запрет установлен и на заключение лицензионных договоров.

Статья 45. Служебное время и время отдыха. 1. Служебное время — время, в течение которого гражданский служащий в соответствии со служебным распорядком государственного органа или с графиком службы либо условиями служебного контракта должен исполнять свои должностные обязанности, а также иные периоды, которые в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами относятся к служебному времени.

2. Нормальная продолжительность служебного времени для гражданского служащего не может превышать 40 часов в неделю. Для гражданского служащего устанавливается пятидневная служебная неделя.
3. Ненормированный служебный день устанавливается для гражданских служащих, замещающих высшие и главные должности гражданской службы. Для гражданских служащих, замещающих должности гражданской службы иных групп, ненормированный служебный день устанавливается в соответствии со служебным распорядком государственного органа по соответствующему перечню должностей и служебным контрактом.
4. Гражданским служащим, имеющим ненормированный служебный день, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или служебным распорядком государственного органа и который не может быть менее трех календарных дней. В случае, если такой отпуск не предоставляется, с письменного согласия гражданского служащего исполнение им должностных обязанностей за пределами нормальной продолжительности служебного времени оплачивается как сверхурочная работа.
5. Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска федеральным гражданским служащим, имеющим ненормированный служебный день, устанавливаются Правительством Российской Федерации, а гражданским служащим субъектов Российской Федерации — нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.
6. Право на отдых реализуется предоставлением гражданскому служащему свободного от исполнения должностных обязанностей времени (свободного времени) вне пределов установленной настоящим Федеральным законом нормальной продолжительности служебного времени.
Комментарий к статье 45
1. Как и трудовое законодательство, комментируемый Закон относит к служебному времени:
во-первых, время, в течение которого гражданский служащий в соответствии со служебным распорядком государственного органа или с графиком службы либо условиями служебного контракта должен исполнять свои должностные обязанности;
во-вторых, иные периоды времени, которые в соответствии с законами и иными нормативными правовыми актами относятся к служебному.
К периодам времени, в течение которых гражданский служащий фактически не выполняет свои должностные обязанности, но которые включаются в служебное время (и оплачиваются), по прямому указанию закона, относятся, например, предусмотренные трудовым законодательством дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей), предоставляемые работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет. Так, согласно ст. 258 ТК РФ такие перерывы предоставляются не реже, чем через каждые три часа непрерывной работы продолжительностью не менее 30 минут каждый (по заявлению женщины они могут суммироваться). Перерывы для кормления ребенка (детей) включаются в рабочее (служебное) время и подлежат оплате в размере среднего заработка.
С другой стороны, не включаются в служебное время неоплачиваемые перерывы для отдыха и питания, отпуска без сохранения заработной платы и т.п.
2. Принято различать нормальную продолжительность рабочего (служебного) времени, сокращенное и неполное рабочее (служебное) время.
Данный Закон устанавливает, что нормальная продолжительность служебного времени для гражданского служащего не может превышать 40 часов в неделю.
Сокращенное рабочее (служебное) время устанавливается трудовым законодательством в отношении отдельных категорий лиц. Так, например, для инвалидов I и II групп устанавливается сокращенная продолжительность рабочего времени — 35 часов. При установлении сокращенного рабочего времени оплата труда производится в полном размере.
Неполное рабочее время может устанавливаться по соглашению гражданского служащего с представителем нанимателя. Оплата труда в данном случае производится пропорционально отработанному времени. Трудовой кодекс называет ряд случаев, когда работодатель обязан установить неполное рабочее время по просьбе работника. Такая обязанность возникает у него в отношении:
беременной женщины;
одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет);
лица, осуществляющего уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением.
Безусловно, данные правила трудового законодательства должны применяться и в отношении гражданского служащего. Необходимо отметить, что работа (служба) на условиях неполного рабочего времени не влечет каких-либо ограничений продолжительности ежегодного отпуска, исчисления стажа и других прав.
Распределение нормы рабочего (служебного) времени в пределах определенного календарного периода представляет собой режим рабочего (служебного) времени. Существуют различные режимы рабочего времени: пятидневная или шестидневная рабочая неделя, сменный режим, вахтовый режим работы и т.п. Комментируемая статья предусматривает в отношении гражданских служащих пятидневную служебную неделю. Однако для некоторых гражданских служащих может устанавливаться ненормированный служебный день, т.е. особый режим службы, в соответствии с которым гражданские служащие могут по распоряжению представителя нанимателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих должностных обязанностей за пределами нормальной продолжительности служебного времени.
3. Согласно ч. 3 комментируемой статьи в обязательном порядке ненормированный служебный день устанавливается для гражданских служащих, замещающих высшие и главные должности гражданской службы. В отношении остальных гражданских служащих ненормированный служебный день может устанавливаться служебным распорядком государственного органа по соответствующему перечню должностей. Согласно ст. 56 данного Закона служебный распорядок государственного органа определяется нормативным актом государственного органа, регламентирующим режим службы (работы) и время отдыха. Служебный распорядок государственного органа утверждается представителем нанимателя с учетом мнения выборного профсоюзного органа данного государственного органа (см. комментарий к ст. 56). Таким образом, данный акт должен содержать перечень должностей, предполагающих ненормированный служебный день. Условие о службе с ненормированным служебным днем должно быть отражено в служебном контракте.
4. По общему правилу служба на условиях ненормированного служебного дня компенсируется предоставлением дополнительного отпуска. Продолжительность такого дополнительного отпуска не может быть менее трех дней. Однако Закон позволяет устанавливать гражданским служащим, имеющим ненормированный служебный день, ежегодный дополнительный отпуск большей продолжительности, что должно быть предусмотрено коллективным договором или служебным распорядком государственного органа.
5. Порядок и условия предоставления дополнительного оплачиваемого отпуска за работу с ненормированным служебным днем для федеральных государственных служащих устанавливается Правительством РФ, а для гражданских служащих субъектов Российской Федерации соответственно — нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации. На сегодняшний день на федеральном уровне действуют Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, которые утверждены Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. N 884. Дополнительный отпуск, предоставляемый за работу в условиях ненормированного служебного дня, суммируется с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (в том числе удлиненным), а также другими ежегодными дополнительными оплачиваемыми отпусками. Согласно ст. 46 комментируемого Закона общая продолжительность основного и дополнительного отпуска за выслугу лет для гражданских служащих, замещающих высшие и главные должности гражданской службы, не может превышать 45 календарных дней, для гражданских служащих, замещающих должности гражданской службы иных групп, — 40 календарных дней. Однако дополнительные отпуска за ненормированный рабочий день предоставляются сверх этой максимальной продолжительности. В случае переноса либо неиспользования дополнительного отпуска, а также увольнения право на указанный отпуск реализуется в порядке, установленном трудовым законодательством Российской Федерации для ежегодных оплачиваемых отпусков (см. комментарий к ст. 46).
6. Часть 6 комментируемой статьи определяет, что временем отдыха гражданского служащего является свободное от исполнения должностных обязанностей время вне пределов установленной настоящим Федеральным законом нормальной продолжительности служебного времени. Это время, которое гражданский служащий может использовать по своему усмотрению. Конкретные виды времени отдыха перечислены в ст. 107 ТК РФ, которая, безусловно, подлежит применению и к отношениям гражданской службы. Согласно указанной норме видами времени отдыха являются:
перерывы в течение рабочего (служебного) дня;
ежедневный отдых;
выходные дни;
нерабочие праздничные дни;
отпуска.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *