Сделка с заинтересованностью ООО

Всегда ли нужно решение об одобрении сделки с заинтересованностью

Закон не требует получения обязательного предварительного согласия на совершение сделки с заинтересованностью (абз. 1 п. 4 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Однако это не освобождает ООО от обязанности извещать незаинтересованных участников общества, а также незаинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) ООО о предстоящем совершении сделки с заинтересованностью (абз. 1 п. 3 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Не позднее чем за 15 календарных дней до даты совершения сделки данным лицам должно быть направлено извещение, в котором необходимо привести информацию по сделке (лица, являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия, лица, имеющее заинтересованность в совершении сделки, и основания такой заинтересованности).

Порядок предварительного одобрения предполагает получение от совета директоров (наблюдательного совета) ООО или общего собрания участников согласия на предстоящее совершение сделки. Требование о предварительном одобрении сделки с заинтересованностью может предъявить единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа ООО, член совета директоров (наблюдательного совета) или участник (участники), доли которых в совокупности составляют не менее чем 1% уставного капитала ООО (абз. 2 п. 4 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

В любом случае, отчет о заключенных ООО в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность, должен быть представлен при подготовке к проведению годового общего собрания участников. В этом случае, по сути, речь пойдет о последующем одобрении сделки с заинтересованностью

Что такое сделка с заинтересованностью

Сделкой с заинтересованностью называют сделку, один из участников или инициаторов которой получает прямую выгоду и способен повлиять на процесс заключения. Например, подобную роль в сделке с заинтересованностью может сыграть:

  • генеральный директор компании,
  • член совета директоров,
  • член правления компании,
  • бенефициар компании или иное контролирующее лицо (п. 1 ст. 45 закона об ООО, п. 1 ст. 81 закона об АО).

Заинтересованным может быть не только физическое лицо, но и компания. Компанию считают заинтересованной, если кто-либо из выгодоприобретателей по сделке состоит в ней на руководящей должности или контролирует ее деятельность. Заинтересованность в сделке оценивают на момент ее подготовки.

Как заключают сделки с заинтересованностью

С 1 января 2017 года действуют новые правила. Порядок заключения сделок с заинтересованностью в 2017 году включает в себя несколько этапов:

  • потребуется известить всех обладателей доли участия в бизнесе о намерении заключить сделку;
  • принять решение, есть ли условия, при выполнении которых следует одобрить сделку;
  • оформить одобрение сделки, если условия соблюдены;
  • приступить к процессу заключения сделки.

Как уведомить о сделке с заинтересованностью

О предстоящей сделке с заинтересованностью для ООО или АО сообщают всем участникам или акционерам.

В извещении о сделке указывают:

  1. Информацию, что компания планирует совершить сделку с заинтересованностью.
  2. Подробности по поводу сделки. Контрагента, выгодоприобретателя, круг заинтересованных лиц – с перечислением оснований заинтересованности. А также стоимость, предмет и существенные условия (абз. 2 п. 3 ст. 45 закона об ООО, п. 1.1 ст. 81 закона об АО).

В каком порядке извещают о сделке с заинтересованностью для ООО или АО

Документ подписывает генеральный директор компании. Уведомление о сделке с заинтересованностью направляют в том же порядке, как и в случае извещения об общем собрании. Кроме того, если в компании действует совет директоров, уведомление передают всем его незаинтересованным участникам. Срок уведомления или указан в уставе, или составляет не менее 15 дней до даты заключения сделки (абз. 2 п. 3 ст. 45 закона об ООО, п. 1.1 ст. 81 закона об АО). Нарушение порядка извещения о сделке повышает риск ее оспаривания.

В каких случаях нужно одобрить сделку с заинтересованностью

После того, как собственников бизнеса известят о сделке, руководство компании оценивает, есть ли необходимость одобрить сделку. Сделку понадобится одобрять, если одновременно выполняются два условия:

  • о необходимости одобрения заявило лицо, которое обладает таким правом (абз. 2 п. 4 ст. 45 закона об ООО, абз. 2 ст. 83 закона об АО);
  • требование поступило в должный срок. То есть в период, когда компании нельзя совершить сделку.

В случае соблюдения обоих условий проводят одобрение сделки с заинтересованностью. Если одно или оба условия нарушены, одобрение не требуется (п. 4 ст. 45 закона об ООО, п. 1 ст. 83 закона об АО).

Как происходит одобрение сделки с заинтересованностью

Для одобрения сделки с заинтересованностью нужно определить, какой орган управления компанией вправе дать согласие на сделку. Это или общее собрание, или совет директоров. Механизм одобрения сделки с заинтересованностью для ООО отличается от механизма для АО. Совет директоров ООО принимает такое решение, если:

  • в уставе организации сказано, что это входит в компетенцию совета (п. 8 ст. 45 закона об ООО), и одновременно
  • стоимость сделки или имущества по ней не выше 10% балансовой стоимости активов компании за последний отчетный период.

Если хотя бы одно из этих условий не соблюдается, решение принимает только общее собрание.

Для АО действует правило: решение об одобрении сделки с заинтересованностью общее собрание принимает в случаях, которые указаны в п. 1 ст. 64, пп 2, 3.1, 3.2, 4 ст. 83 и п. 1 ст. 84.6 закона об АО. В остальных случаях это делает совет директоров.

Если сделку будет одобрять собрание, принимают решение о его созыве. В ходе собрания обсуждают вопрос о сделке и дают согласие на ее совершение. Если сделку будет одобрять совет директоров, проводят встречу совета. В обоих случаях нужно задокументировать встречу и оформить согласие письменно.

Сделку с заинтересованностью в 2017 году одобряют большинством голосов незаинтересованных участников. Заинтересованные лица голосовать не могут (абз. 3 п. 4 ст. 45 закона об ООО, п. 4, 4.1 ст. 83 закона об АО).

Что указывают в решении о согласии на сделку

В решении о согласии на сделку прямо указывают, что данный орган управления одобряет сделку. Кроме того, в документе перечисляют информацию о сделке: контрагента, выгодоприобретателя и т. д. Указывают те же сведения, что и в уведомлении о сделке. Если решение приняло собрание, документ оформляют согласно правилам оформления решений общих собраний ООО или АО.

Когда правила о сделках с заинтересованностью в 2017 году не применяют

Действует ряд ограничений, когда сделка не подпадает под правила о сделках с заинтересованностью, хотя формально сделка обладает характерными признаками. К сделкам с заинтересованностью для ООО ограничения применяют в 12 случаях, которые перечислены в законе (пп 7, 9 ст. 45 закона об ООО). Для сделок АО это 15 случаев (п. 2 ст. 81 закона об АО), а также особый случай для непубличных АО (п. 8 ст. 83 Закона об АО).

В частности, следует обратить внимание, что правила о сделке с заинтересованностью для ООО или АО не действуют, если:

  • цена договора или балансовая стоимость предмета сделки не превышает 0,1% балансовой стоимости активов компании на последнюю отчетную дату;
  • стоимость сделки не больше предельного значения, которое установил ЦБ РФ (указание от 31 марта 2017 г. № 4335-У).

Предельные значения зависят от размера активов компании:

  • при сумме не более 25 млрд руб. – 20 млн руб.;
  • если балансовые активы компании в пределах от 25 млрд до 100 млрд руб. – 50 млн руб.:
  • от 100 млрд до 1 трлн руб. – 500 млн руб.;
  • при величине активов от 1 трлн до 2 трлн руб. – 1 млрд руб.;
  • если размер активов выше 2 трлн руб. – предельное значение составляет 2 млрд руб.

Такие предельные значения ввели с 13 мая 2017 года.

В каких случаях могут оспорить сделку с заинтересованностью

Собственник доли участия в бизнесе вправе оспорить сделку с заинтересованностью. Но для этого должны выполняться несколько условий:

  • на сделку распространяются правила о сделках с заинтересованностью,
  • истец обладает 1% голосов или больше,
  • не истек срок оспаривания,
  • контрагент компании знал о факторе заинтересованности,
  • сделка повлекла негативные последствия для компании.

Если не нарушать правила заключения сделки с заинтересованностью, суд сохранит сделку.

Читайте на тему в рекомендациях Системы Юрист

  • В каких случаях ООО должно совершить сделку по правилам о сделках с заинтересованностью
  • Что c 1 января 2017 года ООО обязано сделать перед тем, как совершить сделку с заинтересованностью
  • Как участник может оспорить сделку с заинтересованностью, которую ООО заключило после 1 января 2017 года
  • Как акционер может оспорить сделку с заинтересованностью, которую АО заключило после 1 января 2017 года
  • В каких случаях АО должно совершить сделку по правилам о сделках с заинтересованностью
  • Как в АО получить согласие на совершение сделки с заинтересованностью

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>

Порядок совершения сделок с заинтересованностью

Предварительное одобрение сделок Действующее законодательство об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью предусматривает особый порядок совершения сделок с заинтересованностью.

В соответствии с п. 1 ст. 83 Закона об АО сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров общества или общим собранием акционеров в соответствии с процедурой, определенной этой статьей. Пленум ВАС РФ в Постановлении от 18 ноября 2003 г. N 19 специально отметил, что в соответствии с п. 1 ст. 83 Закона сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена советом директоров общества или общим собранием акционеров до ее совершения (п. 34). Возможность последующего одобрения сделок По смыслу Закона для совершения обществом сделки требуется соответствующее решение органа управления (совета директоров или собрания акционеров). Спорным остается вопрос о возможности последующего одобрения сделок с заинтересованностью, совершенных акционерным обществом. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные с нарушением установленных требований, исходя из классификации недействительных сделок отнесены действующим законодательством к категории оспоримых. Существующее в теории права и признаваемое судебной практикой отличие оспоримых сделок, совершенных лицом с превышением своих полномочий, состоит в том, что такие сделки признаются действительными в случае их последующего одобрения полномочным лицом или органом. Следует заметить, что используемый в Законе термин «одобрение» традиционно употребляется в действующем законодательстве в значении последующего одобрения, что означает согласие лица (органа) с уже совершенными действиями (см., например, п. 1 ст. 26, п. 2 ст. 98, п. 2 ст. 183, ст. 986 ГК РФ). Из смысла ст. 83 Закона об АО следует, что совет директоров должен одобрить сделку, т.е. выразить свое мнение в отношении уже имеющегося юридического факта (совершенной сделки). Заметим, что последующее одобрение совершенных сделок признается в судебной практике даже в тех случаях, когда закон прямо не предусматривает последующего одобрения сделок . Подобное правило применяется и в отношении сделок обществ с ограниченной ответственностью, хотя Закон об ООО прямо не предусматривает возможности последующего одобрения сделок с заинтересованностью . См. Постановление Пленума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. N 9 «О некоторых вопросах применения статьи 174 ГК РФ при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок» // Вестник ВАС РФ. N 7. 1998. См. об этом выше применительно к крупным сделкам п. 20 Постановления Пленумов ВС РФ N 90 и ВАС РФ N 14 от 9 декабря 1999 г. По мнению автора, правильным было бы внесение непосредственно в федеральные законы положения о праве хозяйственного общества на последующее одобрение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Определение рыночной цены имущества До принятия решения об одобрении акционерным обществом сделки совет директоров должен рассмотреть вопрос о стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества. При этом цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров общества исходя из их рыночной стоимости по правилам, определенным в ст. 77 Закона об АО. Определение цены имущества для совершения сделки с заинтересованностью имеет определенные отличия от порядка определения цены имущества крупной сделки. Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, является членом совета директоров общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки. Не исключены случаи, когда все члены совета директоров окажутся заинтересованными в совершении одной или нескольких сделок. В этих случаях в силу прямого указания закона цена имущества может быть определена решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном для одобрения сделок с заинтересованностью (п. 4 ст. 83 Закона об АО). Для определения рыночной стоимости имущества, являющегося предметом сделки, акционерным обществом может быть привлечен независимый оценщик (п. 2 ст. 77 Закона об АО). Привлечение оценщика является правом, а не обязанностью общества. При одобрении сделки с заинтересованностью, совершаемой обществом с ограниченной ответственностью, обязательная процедура определения рыночной стоимости имущества не предусмотрена. Одобрение сделок с заинтересованностью советом директоров Применительно к акционерным обществам сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров общества или общим собранием акционеров. В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, независимо от принявшего его органа, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, различается в акционерных обществах в зависимости от количества акционеров — владельцев голосующих акций (менее 1000 или более 1000 акционеров). В акционерном обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки принимается советом директоров большинством голосов членов совета, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом общества кворума для проведения заседаний совета, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционерного общества (п. 7 ст. 83 Закона об АО). При этом Закон не определяет порядок голосования незаинтересованных директоров. Исходя из общих правил проведения заседания совета директоров следует предположить, что решение об одобрении сделки принимается большинством голосов от числа незаинтересованных в сделке директоров. В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении (п. 3 ст. 83 Закона об АО).

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *