Реорганизация в форме присоединения долги переходят

Разновидности правопреемства

Переход полномочий и обязательств — это сложная многоходовая и длительная операция. В зависимости от способа реорганизации различают несколько разновидностей правопреемства:

  • при слиянии предприятий;
  • в процессе присоединения;
  • в результате преобразования;
  • путём разделения;
  • при выделении.

В составе всех видов реорганизации, за исключением выделения, одним из этапов процесса является ликвидация.

Нюансы процесса при конкретных моделях реорганизации

Обстоятельства правопреемства при различных типах реорганизации юридических лиц прописаны в ст. 58 ГК РФ.

Метод слияния

Слияние подразумевает соединение двух и больше предприятий в одной фирме, регистрируемой как юридическое лицо. Эта компания является правопреемником ликвидируемых в итоге слияния предприятий. Весь комплект обязательств и полномочий, ликвидированных юрлиц, базируясь на показателях передаточных актов, полностью перетекает в новую компанию. Следует отметить весьма существенную деталь, отличающую эту модель реорганизации от других форм. Возникшая в результате реорганизации компания может иметь иную организационно-правовую форму, чем ликвидированные для её создания фирмы.

При реорганизации в форме слияния два или больше предприятий сливаются друг с другом, образуя новое юридическое лицо

Реорганизация присоединением

Присоединение — метод, при котором одно и больше предприятий вливается в другую компанию Эту операцию ещё называют поглощением. Понятно, что осуществление такой модели приводит к ликвидации присоединяемой фирмы, а все права и обязательства переходят к поглотившей её компании. Нового юридического лица в результате проведённой операции не образуется. Важным отличием этой модели является, то, что сливаться без создания нового юридического лица могут исключительно компании, принадлежащие к одной организационно-правовой форме.

Реорганизация компании путём её присоединения к более крупной фирме сопровождается передачей всех активов и обязательств

Метод разделения

Данная модель является как бы организационным антиподом по отношению к слиянию. Здесь одна компания разделяется на несколько фирм, которые получают статус самостоятельных юридических лиц. «Материнское» предприятие ликвидируется, а его обязательства и привилегии передаются к предприятиям, зарегистрированным как новые юридические лица. Разделение активов и пассивов базисной компании регулируется на основании положений договора.

Реорганизация выделением

Метод характеризуется отпочкованием от действующей фирмы одного, двух и более самостоятельных предприятий со статусом юридического лица. Ликвидации старой, базисной компании не происходит. Просто «материнская» фирма, продолжая свою деятельность, передаёт часть своих активов вновь созданным предприятиям. В смысле правопреемства отличие этой формы от прочих заключается в том, что новые компании освобождаются от уплаты старых долговых обязательств и кредитов компании, от которой оно отделилось.

Выделение и разделение не ведут к ликвидации «материнской» компании — она продолжает свою деятельность

Реорганизация путём преобразования

Эта модель подразумевает переход компании в другую организационно-правовую форму. В итоге проведения операции старая фирма ликвидируется, а на её месте регистрируется новое юрлицо, но уже с иной организационно-правовой формой. Эта компания получает весь комплекс прав и обязанностей того предприятия, на базе которого она была создана.

Универсальное правопреемство

Юриспруденция различает два типа правопреемства:

  • универсальное или общее;
  • сингулярное или частное.

Универсальное правопреемство возникает, когда правопреемник занимает место своего предшественника во всех правоотношениях, за исключением тех, в которых правопреемство не допускается законом.

Таким образом, универсальным считается правопреемство, при котором имущественные и другие права и обязательства одного субъекта полностью передаются другому субъекту. Именно к этому типу относится правопреемство, возникающее при реорганизации юридических лиц (ст. 129 ГК РФ).

То что, правопреемство здесь относится к универсальному типу, зафиксировано в статьях 128 и 218 ГК РФ. Например, в ст. 218 прямо написано об этом.

В случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежащее ему имущество переходит к юридическим лицам — правопреемникам реорганизованного юридического лица.

На универсальный тип правопреемства также ссылается ст. 50 НК РФ. В ней указывается, что все активы и обязательства, включая налоги и сборы, передаются к созданному юридическому субъекту.

Норма юридического правопреемства — это разумная предосторожность государства, направленная на предотвращение умышленной ликвидации предприятий с целью неисполнения обязательств

Особенности правопреемства при ликвидации

Процедура начинается с извещения о намеченном закрытии фирмы. С этого времени возникает борьба интересов между инициаторами ликвидации и её противниками.

Дебиторы в лице учредителей фирмы стараются закрыть предприятие путём ликвидации. Такая форма закрытия приводит к ситуации, при которой у фирмы нет правопреемника и, соответственно, не к кому предъявлять претензии по долговым обязательствам. Правда, подобный оборот имеет и обратную сторону медали, так как учредители ликвидируемого предприятия лишаются правовой возможности предъявлять долговые претензии к своим должникам.

При ликвидации предприятия прекращается его деятельность и правопреемство отсутствует

Для кредиторов более выгодной является не закрытие предприятия, а такая форма реорганизации, при которой его работа продолжится и, следовательно, будет, с кого взыскивать долги. Все заинтересованные субъекты понимают, что как только в ЕГРЮЛ внесут запись о ликвидации предприятия, все долговые обязательства кредиторам будут считаться долгами, не подлежащими возврату.

Что касается учредителей ликвидируемого предприятия, то перед его ликвидацией им необходимо:

  1. Провести реализацию всего имущества.
  2. Разделить активы между собой.

При ликвидации компании в форме ООО её учредители несут солидарную ответственность, которая распределяется в соответствии с их долей в уставном фонде.

Вопросы правопреемства, требующие дополнительного рассмотрения

При реорганизации, из-за растянутости процесса по времени, недостаточно проработанных законодательных моментов и отсутствия чёткого списка необходимой документации, в вопросах с преемственностью нередко возникают проблемные места. Наиболее часто затруднения порождают следующие обстоятельства:

  1. Прохождение немалого срока от начала проведения необходимых инвентаризационных проверок до времени государственной регистрации нового предприятия. За этот период количественный и качественный состав имущества юрлица, а также все его пассивы и активы могут претерпеть значительные изменения. Усугубляет эту проблему запрещение законодательством динамической корректировки инвентаризационных актов.
  2. Отсутствие утверждённых бланков документов, касающихся передачи активов и пассивов.
  3. Возникновение некоторой путаницы в условиях осуществления правопреемства по обязательствам, когда реорганизация происходит в форме выделения. Тогда реорганизуемое предприятие и вновь создаваемая фирма свою работу не прекращают и поэтому могут возникнуть и нередко имеют место расхождения в передаточной документации.
  4. Несовершенство законодательных актов по вопросам правопреемства. Например, нередко положения федерального законодательства, касающиеся только ООО или АО, распространяются и на другие организационно-правовые формы.

Следует заметить, что некоторые из перечисленных проблем для правопреемства имеют скорее теоретический интерес. Например, не имеет принципиального значения форма передаточной документации и даже зафиксированные цифры активов и долговых обязательств, потому что для всех моделей реорганизации (за исключением выделения) обязательства и права совершают переход в полном объёме.

Различные модели реорганизация компании требуют не только знания особенностей действующего законодательства, но и нестандартных решений при проведении процедуры

Документация при установлении правопреемства

В перечень документов для установления правопреемства входят:

  • передаточный акт;
  • протокол общего собрания участников (акционеров);
  • договор о реорганизации;
  • разделительный баланс;
  • новая редакция устава.

Собственно, с точки зрения закона, сейчас единственным документом, подтверждающим правопреемство, считается передаточный акт, а остальные, приведённые в перечне, документы служат всего лишь дополнением к этому акту.

До недавнего времени для подтверждения правопреемства для слияния, присоединения и преобразования применялся передаточный акт, а для разделения и выделения служил разделительный баланс.

С 01.09.2014 понятие «разделительный баланс» в ст. 59 ГК РФ вообще не упоминается, а использование для установления правопреемства передаточного акта регламентируется исключительно для реорганизации путём разделения и выделения. Для моделей присоединения, преобразования и слияния предоставление передаточного акта для установления правопреемства необязательно (Закон № 99-ФЗ).

К сожалению, в законодательном порядке вопрос использования разделительного баланса до конца не решён. Например, федеральными законами № 129 от 08.08.2001, № 14 от 08.02.1998 и N 208 от 26.12.1995 по-прежнему предписывается при реорганизации оформление как передаточного акта, так и разделительного баланса.

Необходимость составления разделительного баланса при реорганизации вынуждает многих бухгалтеров изрядно потрудиться

Особенности составления передаточного акта

В передаточный акт, согласно ст. 59 ГК РФ, включается информация:

  1. О правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.
  2. О порядке определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт.

Следует особо подчеркнуть, что передаточный акт относится к списку обязательных документов, без которых постановка на учёт создаваемых по итогам реорганизации компаний невозможна. Отсутствие передаточного акта повлечёт за собой отказ в регистрации.

Форма составления передаточного акта для фиксирования правопреемства тоже до конца не разработана и законодательно не утверждена. Впрочем, чётко установлено, что утверждать этот документ обязаны основатели фирмы или орган, имеющий полномочия произвести реорганизацию.

В действительности для составления передаточного акта и разделительного баланса до сих пор используются методические указания по бухгалтерской отчётности, сопровождающей реорганизацию (приказ Минфина № 44н от 20.05.2003).

Согласно этим предписаниям, передаточный акт включает определённые обязательные пункты:

    1. Бухгалтерская отчётность, фиксирующая состояние активов и пассивов на заключительный перед началом процесса реорганизации отчётный период.
    2. Инвентаризационные акты проверки, проведённой непосредственно перед моментом подписания передаточного акта.
    3. Первичная складская и прочая документация, фиксирующая объём и количество товарных ценностей и имущества фирмы.
    4. Детальные сведения об имеющихся кредиторских и дебиторских обязательствах.
    5. Выписка о занесении изменений в ЕГРЮЛ. (Этот документ предоставляется в случае реорганизации в форме выделения и разделения).

Передаточный акт в настоящее время является единственным документом, обосновывающим передачу прав и обязанностей от одного субъекта предпринимательской деятельности к другому с правовой точки зрения

Дата составления передаточного акта выбирается в границах диапазона времени проведения реорганизации. Обычно она, приурочивается к окончанию годового отчётного периода, а если это невозможно — то ко времени сдачи промежуточной, месячной или квартальной, отчётности.

Вспомогательные документы, предъявляемые при переходе активов в процессе реорганизации, но не являющиеся прямым подтверждением правопреемства

Как уже указывалось ранее, с 1 сентября 2014 года единственным документом, подтверждающим правопреемство, служит передаточный акт. Необходимым сопровождением к передаточному акту служит ещё ряд приложений, а именно:

  • протокол общего собрания основателей предприятия, в котором имеется положение о его реорганизации;
  • договор о реорганизации для случаев слияния и присоединения;
  • разделительный баланс для реорганизации в форме выделения и разделения.

Протокол собрания участников (ОСУ)

Текст документа составляется и подписывается на собрании участников. Именно здесь происходит выбор конкретной модели реорганизации, обсуждаются, детализируются и фиксируются направления передачи обязательств и прав предприятия, утверждаются договоры с компаниями. В случае необходимости в протокол ОСУ вписываются пункты определяющие доли участия новых предприятий.

Протокол ОСУ является первым шагом в процессе реорганизации компании

Договоры о реорганизации

Соглашения такого типа заключаются исключительно с фирмами, задействованными в реорганизации, проводимой путём присоединения или слияния. Основным содержанием договора о реорганизации является согласование процедурных шагов по срокам, управлению, распределению обязанностей и другим текущим вопросам.

Договор о реорганизации заключается с предприятиями в случае реорганизации в форме слияния или присоединения

Разделительный баланс

Начиная с 01.09.2014 предоставление разделительного баланса не регламентируется. Всё же в реальной жизни без него трудно обойтись. По цифрам, зафиксированным в балансе, все заинтересованные стороны могут наглядно представить количество и объём передаваемых ТМЦ и остального имущества по категориям, в деталях оценить их материальную и финансовую значимость.

Разделительный баланс используется для отражения состояния активов и пассивов реорганизуемого предприятия

Проблемы правопреемства являются ключевым вопросом реорганизации юридических лиц. Изучение всех аспектов перехода активов и пассивов реорганизуемого предприятия в другие руки заслуживает самого пристального внимания.

  • Надежда Грошева

>Из письма в редакцию

Подскажите ответ на вопрос: как большая компания (ООО) может выкупить маленькую фирму (ООО)? Будут ли налоговые проверки при таком слиянии?

Мнение эксперта

Присоединение ООО к ООО – это закрытие одной компании через ее объединение с другой. Это фактическая ликвидация ООО путем присоединения к другому обществу с передачей всех прав и обязательств ликвидируемого той фирме, с которой происходит объединение.

Слияние ООО приводит к созданию принципиально нового хозяйствующего субъекта на базе закрытых обществ. То есть ни один из участников не продолжает свою хозяйственную деятельность. Поэтому потребуется регистрация закрытия всех участников и открытия нового юридического лица.

Исходя из сути вашего вопроса, вы решили именно присоединить к себе «маленькую фирму (ООО)», а не создавать из двух действующих ООО одно новое юрлицо.

Читайте также «Слияние компаний: инструкция для бухгалтера»

Сначала несколько общих замечаний

Поглотившее общество после совершения сделки несет все риски по оплате долгов присоединенного ООО, даже если они были выявлены после регистрации. Срок исковой давности – три года. Поэтому присоединение практикуют как альтернативу добровольной и официальной ликвидации компании без долгов (надеемся, что это ваш случай). Если же предполагается банкротство ООО с последующим его присоединением, то это возможно только при участии арбитражного суда.

В процессе присоединения необходимо составить ликвидационный баланс. Также производится переоформление прав и обязательств ликвидируемого предприятия на его правопреемника, а с отдельными кредиторами придется рассчитаться до регистрации реорганизации. В процессе присоединения нет необходимости в получении справки о полном расчете с ПФР и ФСС, что означало бы проведение проверки правильности расчетов данными органами и погашение задолженности, что занимает до 2 месяцев.

Теперь рассмотрим этапы присоединения ООО к ООО

1. Подготовительный этап

Изначально в каждом из обществ проводится общее собрание учредителей с оформлением протокола с целью:

  1. принятия окончательного решения о проведении реорганизации, в котором необходимо прописать передачу поглощающему обществу прав на:
  • уведомление ИФНС об инициации объединения в трехдневный срок после оформления решения последним участником;
  • публикацию сообщения о происходящем в специальном журнале;
  1. ратификации договора о присоединении, в котором прописываются:
  • ключевые этапы проведения процедуры и их сроки;
  • величина и особенности уставного капитала после объединения;
  • распределение расходов на реорганизацию между участниками;
  • руководитель процесса и прочее.

2. Уведомление заинтересованных лиц

Для ИФНС следует подготовить:

  • сообщение-уведомление о планируемом объединении;
  • сообщение о том, что грядет реорганизация юридического лица (форма № С-09-4);
  • решения всех участников о проведении преобразования.

По месту регистрации основного общества нужно подать еще и заявление о создании новой компании путем реорганизации по форме Р12001.

Документы визируются ЭЦП либо подписями, заверенными нотариусом, и направляются в ИФНС по месту регистрации участников. ИФНС вправе затребовать иные документы, касающиеся данной процедуры.

Через три рабочих дня налоговые органы выдадут свидетельство о «старте» кампании по объединению, подтверждающее внесение изменений в ЕГРЮЛ.

После получения указанной бумаги у обществ есть 5 рабочих дней на уведомление кредиторов. Это делается путем направления писем с уведомлением.

Дополнительно публикуются два сообщения о происходящем в «Вестнике государственной регистрации» с месячным интервалом между ними.

Внебюджетные фонды уведомляются посредством отправки писем с уведомлением о вручении.

3. Инвентаризация

Инвентаризация – это ревизия:

  • наличия и сохранности ценностей общества, учтенных и неучтенных на балансе, а также остатков по счетам;
  • обязательств перед всеми заинтересованными лицами (кредиторами, государственными органами);
  • прав требования;
  • складского учета и хозяйства;
  • достоверности информации, содержащейся в документах учета.

Проверке подлежит все имущество ООО и его обязательства вне зависимости от их местонахождения, и материальные ценности, не принадлежащие обществу (полученные в аренду или переданные ему на ответственное хранение, на переработку).

По окончании инвентаризации участниками общества составляется и визируется передаточный акт.

Обратите внимание

Избежать налоговой проверки и связанных с ней задержек можно, если будет соблюден ряд условий: отсутствие долгов по налогам и страховым взносам на момент подачи заявления о реорганизации; регулярное погашение текущих платежей; сотрудничество исключительно с добросовестными контрагентами.

4. Регистрация присоединения

Присоединение ООО к ООО в части формирования пакета документов для регистрации преобразований в ИФНС предусматривает обращение в указанный орган со следующими бумагами:

  • решения о реорганизации (от каждого участника плюс совместное);
  • заявлением о прекращении хозяйственной деятельности от имени присоединяемого общества (форма Р16003);
  • заявлением по форме № Р14001 об изменении данных реестра ЕГРЮЛ;
  • заявлением по форме № Р13001 о регистрации корректировки учредительных документов;
  • протоколом общего собрания учредителей обществ;
  • передаточным актом;
  • договором о присоединении;
  • учредительными документами (Уставом);
  • квитанцией об уплате пошлины (при присоединении – порядка 1500 руб.);
  • подтверждением уведомления заинтересованных лиц (копиями извещений с отметками о получении адресатами, сообщений из «Вестника»).

По истечении 5 рабочих дней ИФНС выдаст:

  • выписку из ЕГРЮЛ;
  • свидетельство о регистрации;
  • Устав с отметкой налоговиков.

Риск налоговой проверки есть.

Из 89 статьи Налогового кодекса следует, что инспекция может (не обязана) провести выездную налоговую проверку в связи с реорганизацией или ликвидацией организации-налогоплательщика, причем независимо от времени проведения и предмета предыдущей проверки.

Проверить могут период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки. А налогоплательщик обязан обеспечить возможность должностных лиц налоговых органов, проводящих выездную налоговую проверку, ознакомиться с документами, связанными с исчислением и уплатой налогов.

Мотивация выездных проверок при проведении реорганизации понятна: ФНС заинтересована в своевременной оплате начисленных налогов и взносов, а также и в выявлении признаков банкротства.

Избежать налоговой проверки и связанных с ней задержек можно, если будет соблюден ряд условий:

  • отсутствие долгов по налогам и страховым взносам на момент подачи заявления о реорганизации;
  • регулярное погашение текущих платежей;
  • сотрудничество исключительно с добросовестными контрагентами (исключить из их списка подозрительные и явно «однодневные» фирмы).

Бухгалтерская профессиональная пресса

Для тех бухгалтеров, которые предпочитают работать с первоисточниками. Гарантия профессионализма и личная ответственность эксперта и автора.

Заказать журнал

Новые риски при реорганизации юридических лиц

Принятие Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее – 99-ФЗ) – явилось очередным этапом реформирования гражданского законодательства. На этот раз изменению подверглись положения ГК РФ о юридических лицах. Большинство положений начали действовать с 1 сентября 2014 года .

Хочется отметить, что внесены грандиозные изменения, с точки зрения их обширности и широкомаштабности . Они затрагивают практически все стороны правового регулирования юридических лиц, начиная с процедуры создания юридического лица, прекращения деятельности юридического лица и заканчивая регулированием корпоративных правоотношений.

В данной статье речь пойдет о новеллах законодательства связанных с реорганизацией юридических лиц, а точнее о новых рисках связанных с одной из самой популярной формой закрытия юридического лица – реорганизация.

Повторюсь, самой распространенной на рынке консалтинговых услуг до сих пор является так называемая «альтернативная» форма ликвидации — прекращение деятельности юридического лица с преемственностью (Реорганизация). Наиболее популярными являются два вида реорганизации — слияние или присоединение. Результатом проведенной реорганизации является исключение компании из реестра юридических лиц без проведения налоговой проверки.

Но с вступлением в силу изменений в Гражданский кодекс видится , что ситуация будет меняться. Итак , все по порядку .

Сам порядок реорганизации претерпел несущественные изменения, которые тем не менее заслуживают внимания , и о которых мы расскажем в следующей статье.

Если говорить о сложностях и рисках которые теперь могут возникнуть при проведении реорганизации, то стоит обратить внимание на ст. 60 ГК РФ в которой теперь более детально урегулированы вопросы защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. В частности, включены следующие нормы:

1. нормы о праве кредитора реорганизуемого юридического лица потребовать досрочного исполнения обязательства, и нормы определяющие порядок реализации этого права;

2. нормы предусматривающие солидарную ответственность перед кредитором — юридических лиц, созданных в результате реорганизации (т.е. правопреемников) и лиц имеющих фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц, членов их коллегиальных органов управления, лица уполномоченного выступать от имени реорганизованного юридического лица , т.е. контролирующих лиц, а при реорганизации в форме выделения солидарную ответственность перед кредитором наряду с указанными лицами несет также реорганизованное юридическое лицо. Напомню , солидарная ответственность — это совместная ответственность , если у нескольких должников возникает обязательство, то нести ответственность они должны совместно. При этом в случае, если для одного из солидарных должников наступает невозможность исполнения обязательства, ответственность перед кредитором будут нести солидарно остальные должники.

Вот здесь на наш взгляд, немного некорректная формулировка которая может вести нас в заблуждение, законодатель говорит о солидарной ответственности юридических лиц, созданных в результате реорганизации . Но существует такая форма реорганизации как присоединение – при которой не создается новое юридическое лицо. Тем не менее полагаю, что речь идет о любой форме реорганизации, что бы под ней не понимал закон, в том числе и о присоединении и дальнейшая практика сложится именно таким образом.

Далее, установлен срок в течении которого кредитор может предъявить в суд требование о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков — не позднее чем в течение 30 дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица (п. 2 ст. 60 ГК РФ)

При этом очень интересно, само предъявление кредиторами требований не является основанием для приостановления процедуры реорганизации юридического лица. Но предъявленные в срок требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации (п. 2 ст. 60 ГК РФ). Это наводит на такую мысль, что законодатель связывает момент наступления ответственности контролирующих лиц юридического лица с завершением процедуры реорганизации без удовлетворения требований кредитора. Другими словами , если реорганизация проведена, а требования кредитора не выполнены либо их исполнение надлежащим образом не обеспечено, контролирующие лица несут ответственность если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора. Если же реорганизация была прекращена (т.е. не зарегистрирована , и решение о реорганизации было отменено с уведомлением об этом регистрирующего органа , и соответствующей записью об этом в ЕГРЮЛ ) то ни какие требования кредиторов досрочному исполнения не подлежат и следовательно нет и ответственности. Это вопрос к размышлению, судебная практика по этому вопросу пока не сформировалась.

Стоит отметить, что срок для предъявления в суд кредитором требования о досрочном исполнении обязательства — 30 дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица является — пресекательным, но это не прекращает требований как таковых. Те кредиторы кто пропустили срок смогут предъявить свои требования к правопреемникам в сроки предусмотренные законодательством.

Резюме сводится к следующему — если кредитору, потребовавшему досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено, убытки не возмещены, он вправе привлечь к солидарной ответственности (ст. 53.1ГК РФ ):

— юридические лица, созданные в результате реорганизации;

— реорганизованное юридическое лицо (при реорганизации в форме выделения);

— члены коллегиальных органов юридического лица, кроме тех, кто голосовал против принятия рискованного решения, либо вообще отказался от голосования (участники, акционеры);

— лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица (директор, генеральный директор);

— лица имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц.

При этом Гражданский кодекс определяет 2 основных условия привлечения к солидарной ответственности контролирующих лиц юридического лица:

1. наличие вины;

2. наличие в действиях этих лиц недобросовестности или неразумности .

Вина возможна как в форме умысла так и неосторожности. Т.е. лицо будет признано виновным если осознавало возможность наступления и желает наступления вредных последствий либо если не желало наступления последствий но легкомысленно предполагало их избежать.

Что касается разумности и добросовестности закон никак не определяет эти понятия, их толкование зависит от понимания конкретного судьи. Весьма затруднительно сейчас дать им определения, т.к. это оценочные понятия – их содержание применительно к ст. 53.1 КГ РФ будет выработано только судебной практикой.

Таким образом , я бы выделила 3 основных условия, когда кредитор может привлечь к солидарной ответственности руководителя и участников / акционеров должника и юридических лиц участвующих в реорганизации:

1. обращение кредитора в суд за досрочным исполнением обязательства или прекращением обязательства в течении 30 дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица и за привлечением к солидарной ответственности;

2. завершение реорганизации при отсутствии представленного кредитору достаточного обеспечения;

3. виновные действия этих лиц.

Итак мы видим, что кроме рисков которые существовали ранее при закрытии юридического лица путем реорганизации, добавились достаточно серьезные новые риски привлечения участников / акционеров , директоров юридических лиц к солидарной ответственности в случае не исполнения обязательств перед кредиторами.

Если Вы все таки решились закрыть компанию таким способом (через реорганизацию), общая рекомендация сводится к тому , что бы на протяжении всей процедуры быть внимательными к требованиям кредиторов и возможным заявлениям с их стороны в суд.

И несмотря на то что реорганизация до сих пор считается универсальным способом закрытия компании, есть основания остерегаться этой процедуру из-за тех рисков, которые указаны выше и из-за изменения отношения к этим процедурам со стороны государства. В любом случае при выборе той или иной формы закрытия компании учитывайте рекомендации консультантов.
Оригинал статьи

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *