Реализация имущественных прав

Реализация имущественных прав

Журнал «Практическая бухгалтерия» № 3/2008

С. Горячев, аудитор аудиторской фирмы ООО «С. А. Партнерство»

Имущественные права — одни из не четко определенных объектов в Налоговом кодексе. Соответственно не всегда понятны налоговые последствия операций с ними. Помочь разобраться с некоторыми из них — цель настоящей статьи.

Как и при рассмотрении любого вопроса, сначала необходимо точно определиться с его предметом. Что же такое имущественные права?

Поскольку Налоговый кодекс не дает точного определения данного термина, обратимся к другим отраслям права, в частности к Гражданскому кодексу (ст. 11 НК РФ). Универсального определения имущественных прав он также не содержит.

Таким образом, реализация имущественных прав происходит при реализации следующих объектов гражданских прав:

  • долей и паев (подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ);
  • требования долга (подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ, п. 1, 2, 4 ст. 155 НК РФ, п. 1 ст. 336 ГК РФ, п. 1 ст. 572 ГК РФ, постановление Конституционного Cуда от 28 октября 1999 г. № 14-П);
  • интеллектуальной собственности (ст. 1226 ГК РФ);
  • участия в долевом строительстве (п. 3 ст. 155 НК РФ);
  • связанных с правом заключения договора и арендных прав (п. 5 ст. 155 НК РФ);
  • безвозмездного пользования имуществом (информационное письмо Президиума ВАС от 22 декабря 2005 г. № 98).

Одновременно отметим, что определения любого термина, в частности имущественных прав, в целях главы 21 Налогового кодекса, на которые выше есть ряд ссылок, не может быть однозначно распространено в качестве определения этих же объектов для налога на прибыль.

Такая позиция была высказана в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда от 3 августа 2004 г. № 3009/04 (речь шла о финансовой услуге). Перейдем к описанию налоговых последствий при реализации некоторых видов имущественных прав.

Реализация долей в уставных капиталах

Налог на прибыль. Основная проблема в исчислении налога на прибыль — это признание понесенных затрат расходами в целях налогообложения. Расходам при реализации данных активов посвящен подпункт 2.1 пункта 1 статьи 268 Налогового кодекса. Согласно данному пункту, при реализации имущественных прав (долей, паев) в качестве расходов признается цена приобретения данных имущественных прав (долей, паев) и сумма расходов, связанных с их приобретением и реализацией. В пункте 3 статьи 268 Налогового кодекса в качестве таких расходов названы, в частности, расходы по оценке.

При применении данного пункта встают по крайней мере два вопроса: можно ли не учитывать в составе расходов сумму вклада в уставный капитал (термин «цена» здесь вроде бы не особенно подходит) и можно ли признать убыток от реализации данных активов.

Что касается суммы вклада в уставный капитал, то финансовое ведомство разрешает учесть его в составе расходов (письмо Минфина России от 6 марта 2007 г. № 03-03-06/2/44). Основанием для этого является подпункт 4 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса, в котором сказано, что не учитываются для налогообложения доходы в пределах первоначального вклада в уставный капитал. ФАС Московского округа в постановлениях от 26 июня 2007 г. по делу № КА-А41/5905-07 и от 15 июня 2006 г. по делу № КА-А40/5137-06 также отождествляет цену приобретения и взнос в уставный капитал. Однако признаваемого для налогообложения убытка в виде разницы между суммой взноса в уставный капитал и доходом от реализации, по мнению Минфина, быть не может (письмо Минфина России от 8 ноября 2006 г. № 03-03-04/1/735). Ведь в пункте 2 статьи 268 Налогового кодекса, которая дает право учитывать такой убыток, нет ссылки на подпункт 2.1 той же статьи, определяющий налоговые последствия от реализации имущественных прав. Московские налоговики обобщили вывод о непризнании убытков применительно ко всем операциям с имущественными правами (письмо ФНС России по городу Москве от 3 апреля 2007 г. № 20-12/031074).

Однако отметим некоторые противоречия, которые можно было бы истолковать в пользу налогоплательщика:

  • в пункте 2 статьи 268 Налогового кодекса идет речь об имущественных правах, хотя в подпунктах 2 и 3 той же статьи о них не упоминается. Напрашивается вывод об опечатке законодателя;
  • в статье 270 Налогового кодекса не содержится правил, исключающих учет убытков от реализации имущественных прав. Пункт 2 статьи 265 содержит открытый перечень убытков. Хотя данная статья в целом не относится к расходам, связанным с производством и реализацией, в ней указано, что признаваемые убытки просто приравниваются ко внереализационным. К тому же в качестве примера признаваемых по данному пункту убытков приведены убытки при уступке права требования, которая и является реализацией одного из видов имущественных прав;
  • база по налогу на прибыль определяется как разница между доходами и расходами. Убытки, хотя и употребляются в Налоговом кодексе отдельно от расходов, не обязательно должны противопоставляться расходам и присутствовать во всех операциях отдельно от расходов. Например, в операциях с ценными бумагами есть доходы и расходы. Убытка как элемента расчета базы не встречается.

НДС. На основании подпункта 12 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса операции по реализации долей, паев НДС не облагаются.

Реализация права требования

Налог на прибыль. Для того чтобы определить, какую сумму расходов можно признать при реализации права требования, уже упоминавшийся выше подпункт 2.1 пункта 1 статьи 268 Налогового кодекса отсылает налогоплательщика к статье 279 Налогового кодекса. Очевидно, первоначально право требования организация уступает с убытком. Если уступка права требования происходит после наступления предусмотренного договором о реализации товаров (работ, услуг) срока платежа, то половина убытка признается сразу, половина — через 45 дней. В дальнейшем при реализации действует понятное по аналогии с товарами правило: доход — то, что причитается, расход — то, что потратили на приобретение. Особый интерес вызывает исчисление налога в случае выдачи авансов в счет предстоящих поставок. В данном случае уступается не право требования продавца или займодавца, для которых существует статья 279 Налогового кодекса. Однако в статье 268 Налогового кодекса нет ограничений на виды долга и ссылка на статью 279 Налогового кодекса определена как «с учетом положений». В связи с этим для уступки требований, исходя из оплаты авансов, нужно также пользоваться правилами статьи 279 Налогового кодекса.

НДС. При первоначальной реализации права требования, вытекающего из реализации товаров, работ и услуг, базы по НДС не образуется. НДС уже был начислен при реализации. При дальнейшей реализации права требования НДС облагается превышение цены продажи над ценой приобретения права требования (ст. 155 НК РФ). Порядок налогообложения при уступке права требования поставки чего-либо, то есть прав лица, выплатившего аванс, не прописан. Поэтому на основании пункта 1 статьи 17 Налогового кодекса налог в данном случае не установлен.

Право на заключение договора аренды

Иногда организации приобретают право на заключение договора аренды. Если имеется юридическая возможность это право уступить и эта возможность использована, то мы столкнемся также со случаем реализации имущественных прав. Несмотря на то что глава по НДС относит данное право непосредственно к имущественным правам, думается, исходя из обязательственной гражданско-правовой природы данного права (обладатель имеет возможность требовать исполнение обязательства по заключению договора и передаче имущества в аренду), можно отнести его к имущественным правам для целей Налогового кодекса в целом и главы 25 в частности. То, что данное право подразумевает обязательство другого лица, означает, что это лицо имеет долг перед правообладателем (то, что «долг» сопутствует «должнику», видно из ст. 391 ГК РФ). Таким образом, в данном случае на основании абзаца 2 подпункта 2.1 пункта 1 статьи 268 Налогового кодекса налогоплательщик должен пользоваться правилами статьи 279 Налогового кодекса по аналогии с уступкой прав, возникших при выплате аванса. В данном случае сроком оплаты будет окончание срока, в течение которого обязанное лицо должно заключить договор аренды. НДС. По НДС для данного случая предусмотрено специальное правило пункта 5 статьи 155 Налогового кодекса, по которой сумма НДС просто накидывается сверх цены без НДС, как это делается при реализации товаров, работ и услуг.

Безвозмездное пользование

Налог на прибыль. Высший Арбитражный Суд (п. 2 информационного письма Президиума ВАС от 22 декабря 2005 г. № 98) указал, что при безвозмездном получении права пользования вещью возникает внереализационный доход на основании пункта 8 статьи 250 Налогового кодекса. Финансовое ведомство также поддерживает эту позицию. В письме Минфина России от 8 августа 2007 г. № 03-03-06/1/545 разъясняется, что предоставление имущества в безвозмездное пользование признается имущественным правом.

НДС. На основании абзаца 1 подпункта 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса операции по передаче в безвозмездное пользование подлежат налогообложению НДС. Исходя из данного положения можно сказать, что, в отличие от товаров, работ и услуг (реализация — это возмездная передача), для имущественных прав не делается различий между возмездной и безвозмездной передачей.

Принципы определения дохода

Хотя основной проблемой в налогообложении является признание расходов, но и величина доходов от реализации может быть подвержена проверке. Контролю за доходами, а именно за уровнем договорных цен между контрагентами, посвящена статья 40 Налогового кодекса. Смысл ее сводится к тому, что в определенных случаях, когда цены на реализуемые активы низкие, возможно доначисление налога на прибыль исходя из ситуации, когда в качестве дохода признавалась бы их рыночная цена. Однако статья 40 не относится к случаю реализации имущественных прав. В ней речь идет только о товарах, работах и услугах. А как уже было показано выше, согласно статье 38 Налогового кодекса, для целей Налогового кодекса, имущественные права в состав имущества, а значит и товаров, не входят. ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 19 сентября 2005 г. по делу № А79-806/2005 справедливо подтвердил, что Налоговый кодекс не предусматривает определение рыночных цен для имущественных прав.

Даже если имущественные права получены безвозмездно, статья 40 Налогового кодекса также неприменима. В пункте 8 статьи 250 Налогового кодекса указано, что при безвозмездном получении по рыночной стоимости в соответствии со статьей 40 Налогового кодекса определяется стоимость опять-таки только товаров, работ и услуг. Казалось бы, здесь никаких проблем быть не может. Но к сожалению, необходимо добавить, что некоторые суды лично от себя добавляют что-либо в Налоговый кодекс. В том же информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда № 98 указано, что в случае безвозмездного получения имущественного права доход определяется исходя из рыночных цен с учетом статьи 40 Налогового кодекса.

* Текст документа опубликован в № 17 за 2007 год журнала «Нормативные акты для бухгалтера».

Имущественные права

Вещь.

Вещи, изъятые из оборота, не могут выступать в качестве предмета. Будущие вещи (нет в наличии в момент заключения договора или вещь находится не в собственности продавца) – могут выступать в качестве предмета договора. Мозолин говорит, что будущие вещи могут быть предметом договора, если продавец имеет реальную возможность её получения. Ровный говорит, что это мнение противоречит закону (Шепель Т.В. с такой точкой зрения не согласна).

Деньги, валютные ценности, ЦБ. В проекте ГК РФ ст.128 уточняется (вещи — в том числе наличные деньги и документарные бумаги, имущественные права – в том числе безналичные деньги и бездокументарные бумаги). Наличные деньги по общему правилу не могут быть договором купли – продажи (это противоречит экономической сущности денег). А если деньги выведены из оборота – то могут быть предметом договора. Иностранная валюта является предметом договора. ЦБ могут быть предметом, если это не установлено специальным законодательством.

п.4 ст.454 ГК РФ – допускается продажа имущественных прав. Однако, для этого необходимо условие: если иное не вытекает из содержания и характера этих имущественных прав.

Имущественные права, которые не могут принадлежать продажи:

1. Вещные права (исключение: продажа права на долю в общей долевой собственности)

2. Ряд обязательственных прав (алименты; возмещение вреда, причинённого жизни и здоровью; обязательственное право продавца в отношении самого себя).

3. Имущественные права, если продавец ещё не исполнил свою обязанность.

4. Продажа прав требования денежного характера, которое осуществляется в форме цессии.

Имущественные права, могущие быть предметом договора купли – продажи:

1. Право требования натурального характера, вытекающие из договоров

2. Право требования, вытекающие из внедоговорных обязательств, кроме тех прав, которые неразрывно связаны с личностью

3. Исключительные права.

В соответствии со ст.465 ГК РФ – условие о предмете считается согласованным, если в договоре определено наименование предмета и количество (или хотя бы определён порядок определения количества).

— Наименование.

Определение ВАС 17.05.2010г.

— Количество.

Судебная арбитражная практика признаёт допустимыми различные договорные формулировки относительно порядка определения количества.

Пример: постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.06.2006г.: количество определяется на основании последующих заявок покупателя; количество определяется в накладных на товар – ВАС 2007г.; количество устанавливается по согласованию между сторонами по телефону.

В ГК РФ нет норм, устанавливающих диспозитивную норму о согласовании вещей, которые должны быть в комплекте. Если не согласованы условия о комплекте – то договор будет незаключённым (это будет ещё одним существенным условием).

Иные условия (то есть несущественные):

1. Цена (п.3 ст.424 ГК РФ)

2. Ассортимент– объединение или группировка однородных товаров, различаемых по видам, моделям, размерам или другим признакам (п.1 ст.467 ГК РФ). Если данное условие не согласовано, то будет действовать правило: оно (условие) будет считаться соблюдённым при наличии ряда условий:1. ассортимент не установлен договором; 2. В договоре не определён порядок определения ассортимента; 3. Из существа обязательства вытекает, что товар должен быть передан в ассортименте; 4. Покупатель не отказался принять товар, а продавец не отказался от исполнения. Определение ВАС 27.07.2011г. (там пример)

3. Качество (ст.469 ГК РФ). Если условие не согласовано, тогда должно быть соблюдено следующее условие: товар должен быть пригоден для целей, для которых он обычно используется. Постановление ФАС Уральского округа 11.10.2010г. (пример). Качество товара должно сохраняться в течении определённого времени. Сохранность качества определяется с помощью 3 сроков: 1. Гарантийный; 2. Срок годности; 3. Срок службы.

Гарантийный срок – период времени, в течение которого товар должен быть пригоден для целей его обычного использования.

Виды:

1. Договорная гарантия – устанавливается соглашением сторон, изготовителем, техническими регламентами

2. Законная гарантия – устанавливает сам кодекс (п.1 ст.470 ГК РФ, п.2 ст.477 ГК РФ). Если гарантия не установлена соглашением сторон, изготовителем и техническими регламентами, то товар должен быть пригоден в разумный срок, но в период не более 2 лет с момента передачи вещи покупателю.

Срок годности – период, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению и не может быть реализован.

Срок службы – период, в течение которого покупателю обеспечена возможность безопасного использования товара по назначению.

Отличия срока годности от срока службы:

1. Срок годности устанавливается на потребляемые вещи, а срок службы устанавливается на не потребляемые вещи длительного использования.

2. Срок годности начинает течь со дня изготовления товара, а срок службы – со дня продажи.

3. Срок службы может определяться разными единицами измерения (километрами, месяцами, часами), а срок годности – только периодом времени.

4. В период срока годности продавец отвечает за любые недостатки вещи, а в период срока службы – только за существенные.

5. Последствие истечения срока годности – реализация товара запрещена. Такого запрета по истечению срока службы не установлено.

4. Комплектность. Нельзя смешивать с комплектом (ст.478 ГК РФ). Комплектность – наличие в товаре необходимых составных частей (агрегатов, узлов, деталей и т.д.), то есть совокупность многих вещей, которые характеризуются общностью функционального назначения. Если комплектность не согласована, то продавец обязан предоставить товар в комплектности с обычно определяемыми требованиями.

5. Тара и упаковка (ст.481 ГК РФ).

Есть случаи, когда товар может быть без тары и упаковки:

1. Из существа обязательств (если арендовал, а потом купил вещь)

2. Некоторые товары по своему характеру не требуют ни упаковки, ни тары (машина, квартира)

4. Обязанности сторон по договору купли – продажи (договор как правоотношение)

Обязанности продавца:

1. Обязанность передать товар

Момент передачи и момент исполнения обязательства не совпадают. Момент, с которого продавец считается исполнившим своё обязательство (ст.458 ГК РФ):

1. Момент вручения товара

2. Момент сдачи товара перевозчику или организации связи

Здесь ст.458 полностью повторяет ст.224 ГК РФ.

Ст.458 расширительно толкует передачу товара: здесь случай как фактической передачи товара, так и случай фикции передачи (товар готов к передаче и покупатель своевременно извещён).

Каково значение момента, установленного в статье 458 ГК РФ – с этого момента происходит переход риска случайной гибели товара (ст.459 ГК РФ). То есть переходит право риска перед переходом права собственности.

Если риск случайно гибели, то здесь нет ответственного лица. Риск случайной гибели – не только гибель, но и порча и повреждение.

п.2 ст.458 ГК РФ — Правило перехода риска случайной гибели товара, проданного во время нахождения его в пути.

Право собственности переходит с момента заключения договора перевозки. Ровный считает, что это правило требует корректировки не полностью, а только в части (в части морской и воздушной перевозки при предоставлении коносамента это правило уместно. А в других видах передачи груза предлагается – риск случайной гибели возникает в месте получения груза, то есть право собственности возникает в момент получения груза).

2. Продавец обязан передать вещь в срок.

Договор на срок (продажа новогодних ёлок) – истечение срока влечёт утрату интереса покупателя на данный товар. Продавец не вправе без согласия покупателя передать товар покупателю (если нет согласия – то передача невозможна).

3. Передать вещь, свободную от прав 3их лиц.

Наличие прав 3их лиц на вещь – это юридический дефект.

4. Продавец должен передать вещь надлежащего качества, ассортимента, количества и в соответствующих тарифах.

Обязанности покупателя:

1. Принять предмет договора

2. Обязан проверить качество.

При проверке качества должны быть обнаружены дефекты (явные). Сроки обнаружения дефектов – ст.477 ГК РФ. Явны дефекты – могут быть обнаружены при визуальном осмотре. Явные – должны быть проверены при приёмке товара; скрытые – в пределах 2х лет с момента продажи товара. Должен быть соблюдён порядок проверки качества. Приёмка должна обязательно проводиться с участием продавца.

3. Обязанность оплатить товар (ст.486 ГК РФ).

Способы оплаты:

— в кредит (ст.488 ГК РФ)

— полная или частичная предоплата (ст.487 ГК РФ)

— рассрочка платежа (ст.489 ГК РФ)

Срок оплаты – по соглашению сторон, а иначе по правилам ст.314 ГК РФ.

5. Последствия нарушения сторонами обязанностей по договору

Последствия нарушения продавцом своих обязанностей:

1. Нарушение обязанности передать документы на вещь: покупатель может отказаться от вещи

2. Нарушение обязанности передать вещь в соответствующем количестве:

— покупатель вправе понудить к передаче недостающего количества;

— покупатель может отказаться от договора, от переданных товаров и от оплаты

3. Нарушение обязанности передать вещь в соответствующем ассортименте (п.2 ст.468 ГК РФ):

— принять товары в ассортименте, предусмотренные в договоре. А от остальных товаров отказаться.

— отказаться от всего товара;

— может потребовать замены товара, который не соответствует условиям об ассортименте;

— принять все товары

4. Нарушение обязанности по передачи вещи ненадлежащего качества.

Негативные последствия, которые могут наступить для продавца зависит от следующих условий: недостатки вещи должны быть до передачи продавцом вещи покупателю, а не вследствие нарушения покупателем правил пользования данной вещью; недостатки должны быть обнаружены в установленном законом сроки.

Примеры: Постановление ФАС Западно – Сибирского округа от 11.09.2010г.

Покупателю принадлежит право: (ст475 ГК РФ)

— право требовать соразмерного уменьшения покупной цены

— право требовать безвозмездного устранения дефектов

— право требовать возмещения расходов на устранение дефектов

При наличии существенных дефектов у покупателя возникает ещё 2 правомочия:

— отказ от исполнения договора и возврат денежной суммы за товар

— замена

Существенные условия дефектов:

1. Дефекты носят неустранимый характер

2. Неоднократно повторяющиеся после устранения

3. Требуют на устранение значительного времени и сил

5. Нарушение обязанности передать вещь надлежащей комплектности.

Последствия продажи вещи ненадлежащей комплектности (ст.480 ГК РФ):

1. Покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены

2. Покупатель вправе требовать докомплектование вещи. Докомплектование должно осуществляться в разумный срок.

3. Если продавец в разумный срок недокомплектовал товар, то покупатель вправе потребовать расторжение договора или замену товара.

ст.480 и ст.468 возникает интересная ситуация: правонарушение практически одно и то же, а последствия различны.

в ст.468 установлены более жёсткие правила к продавцу (т.е. покупатель сразу же может отказаться от вещи).

6. Последствия продажи вещи с нарушением требований о таре, упаковке (ст.482 ГК РФ):

— покупатель может требовать упаковки и тары

— можно потребовать замены тары, упаковки

— может предъявить требования, что при продаже вещи ненадлежащего качества (ст.475 ГК РФ).

Так какая же часть статьи 475 ГК РФ должна применяться?

Некоторые говорят, что ч.1, а некоторые, что ч.2.

Витрянский говорит о возможном существенном нарушении о таре, упаковке (ч.2). Приводит пример про упаковку и молоко, про упаковку и соль.

Шепель говорит, что нужно при существенном нарушении тары, упаковки говорить о нарушении качества товара, то есть применять ч.2 ст.475 ГК РФ.

7. Последствия продажи вещи, обременённой правами третьих лиц (ст.462 ГК РФ):

— можно потребовать уменьшения цены товара

— можно потребовать расторжение договора купли – продажи и возмещение убытков

— право на эвикцию (отчуждение вещи). Это когда после продажи вещи третьи лица заявляют требования к покупателю по поводу вещи. И у покупателя появляется право на привлечение к участию продавца в деле (продавец не может отказаться от участия).

Обязанности покупателя:

— принять товар

— оплатить товар

1. Последствия непринятия вещи.

— Продавец может обязать покупателя принять товар в судебном порядке

— Суд может вынести решение о взыскании с покупателя расходов на хранение вещи

— Расторжение договоров и взыскание убытков с зачётом стоимости товара, если она была оплачена

2. Последствия неоплаты товара.

— взыскание процентов за использование чужой вещи

— удержание вещи до полной оплаты товара

Расходы на покупку имущественных прав

Закрытый перечень расходов на УСН, на которые разрешено уменьшать полученные доходы, приведен в ст. 346.16 НК РФ. В нем расходы на приобретение имущественных прав не названы. Поэтому такие затраты «упрощенцы» в расходах не учитывают. На это неоднократно указывал Минфин России (см., например, письма от 18.04.2018 № 03-11-06/2/25967, от 19.03.2018 № 03-11-11/16745, от 01.12.2015 № 03-11-11/70011).

С точкой зрения финансистов соглашался и ВАС РФ (определения от 27.01.2012 № ВАС-15173/11, от 08.12.2010 № ВАС-13295/10). А недавно ее поддержал Верховный суд РФ. В Определении от 09.04.2018 № 309-КГ17-23668 высшие арбитры рассмотрели следующую ситуацию.

Предприниматель на УСН занимался реализацией имущественных прав на квартиры в строящихся домах. Затраты на приобретение этих прав он учитывал в расходах. Обнаружив данный факт в ходе проверки, налоговики доначислили налог, а также начислили пени и штраф. Бизнесмен обратился в суд.

В суде предприниматель указал, что не оспаривает позицию об отсутствии в перечне расходов, установленных п. 1 ст. 346.16 НК РФ, затрат на приобретение имущественных прав. Однако в п. 2 ст. 346.17 НК РФ сказано, что расходами налогоплательщика признаются затраты после их фактической оплаты. При этом оплатой товаров (работ, услуг) и (или) имущественных прав признается прекращение обязательства налогоплательщика перед продавцом, которое непосредственно связано с поставкой этих товаров (выполнением работ, оказанием услуг) и (или) передачей имущественных прав. Из этой нормы следует, что затраты, понесенные после оплаты имущественных прав, признаются расходами. Таким образом, между указанными нормами существует противоречие, которое должно толковаться в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ).

Суды трех инстанций, а затем и Верховный суд, с такой трактовкой положений НК РФ не согласились. Арбитры указали, что в отличие от общей системы налогообложения, для налогоплательщиков, находящихся на УСН, предусмотрен исчерпывающий перечень расходов, уменьшающих налогооблагаемый доход. Это обусловлено особенностями данного спецрежима, применение которого носит добровольный характер.

Суды отметили, что положения п. 1 ст. 346.16 НК РФ направлены на согласование интересов государства и налогоплательщиков, которые вправе самостоятельно осуществлять налоговое планирование, выбирая подходящий для этого налоговый режим с учетом особенностей осуществляемой ими деятельности. Пункт 2 ст. 346.17 НК РФ не расширяет перечень расходов, перечисленных в п. 1 ст. 346.16 НК РФ. Он лишь устанавливает критерии, которым должны соответствовать данные расходы для их учета при определении налоговой базы по УСН.

Таким образом, поскольку затраты на приобретение имущественных прав не названы в п. 1 ст. 346.16 НК РФ, предприниматель не вправе был учитывать их в составе расходов, уменьшающих полученные доходы.

Обратите внимание: в арбитражной практике есть решение, в котором суд признал правомерным учет затрат на приобретение имущественных прав в расходах на УСН. В постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.03.2009 № А74-2378/08-Ф02-1138/09 также была рассмотрена ситуация, связанная с уступкой права требования на строящуюся квартиру. Суд указал, что в п. 1 и 2 ст. 346.17 НК РФ имущественные права обозначены законодателем как в качестве объекта реализации, так и в качестве объекта приобретения и последующей продажи. В названных правовых нормах продекларирован принцип соотносимости расходов на приобретение имущественного права с доходом от его реализации. В связи с этим довод о том, что расходы на приобретение имущественного права не могут быть включены в состав расходов, противоречит приведенным выше нормам. По мнению суда, приобретенное имущественное право следует расценивать как товар, предназначенный для дальнейшей реализации. И в соответствии с правилами п. 2 ст. 346.17 НК РФ — учитывать в расходах по мере реализации.

На наш взгляд, такой подход противоречит как вышеуказанной позиции Верховного суда РФ, так и положениям Налогового кодекса. Дело в том, что в целях налогообложения товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации (п. 3 ст. 38 НК РФ). А под имуществом понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом (п. 2 ст. 38 НК РФ).

Как видите, исходя из этих положений НК РФ имущественные права не относятся к товарам. Соответственно, затраты на их приобретение не могут быть отнесены к расходам по оплате стоимости товаров, приобретенных для дальнейшей реализации, предусмотренным подп. 23 п. 1 ст. 346.16 НК РФ (письмо Минфина России от 24.08.2011 № 03-11-11/218).

Доходы от реализации имущественных прав

Согласно ст. 346.15 НК РФ при определении объекта налогообложения «упрощенцы» учитывают доходы по правилам, установленным п. 1 и 2 ст. 248 НК РФ. В подпункте 1 п. 1 ст. 248 НК РФ названы доходы от реализации имущественных прав. Поступления за реализованные имущественные права в денежной и натуральной форме представляют собой выручку (ст. 249 НК РФ).

В упрощенной системе доходы учитываются кассовым методом. Датой их получения считается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (п. 1 ст. 346.17 НК РФ). Следовательно, на момент поступления денег от покупателя за реализованные ему имущественные права всю их сумму нужно включить в состав доходов.

Несмотря на вышеуказанные положения Налогового кодекса, на практике между компаниями и налоговиками возникают споры о том, нужно ли учитывать в «упрощенных» доходах суммы, полученные от покупателей при передаче им имущественных прав. Рассмотрим две распространенные ситуации, связанные с продажей:

— права требования по договору долевого участия в строительстве;

— права требования по договору займа.

Продажа права требования по договору долевого строительства

Существует позиция, согласно которой договор уступки права требования на строящуюся квартиру носит инвестиционный характер. Она базируется на разъяснениях, данных ВАС РФ в определениях от 30.05.2008 № 3846/08, от 31.03.2008 № 3852/08. Суть позиции заключается в следующем.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 25.02.99 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» инвестициями считаются денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Таким образом, договор долевого участия в строительстве является инвестиционным.

Статьей 6 вышеуказанного закона инвесторы могут передать физическим и юридическим лицам по договору свои права на осуществление капитальных вложений и на их результаты. Следовательно, поскольку договор долевого участия в строительстве является инвестиционным, то отношения по передаче имущественного права по договору уступки также носят инвестиционный характер. Ведь при этом изменяется не характер первоначального обязательства, а только его стороны.

На основании этой позиции некоторые компании применяют к уступке прав по долевому строительству положения подп. 4 п. 2 ст. 39 НК РФ, согласно которым передача имущества, носящая инвестиционный характер, не является реализацией. И есть судебные решения, поддерживающие такой подход.

Так, в деле, рассмотренном в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 05.08.2010 по делу № А32-48079/2009-19/863, арбитры пришли к выводу, что поскольку переуступка прав на квартиру носит инвестиционный характер, компания правомерно учитывала в доходах на УСН только разницу между выручкой от продажи прав и расходами на их приобретение.

Этот спор дошел до Президиума ВАС РФ (постановление от 15.02.2011 № 13295/10). И высшие арбитры не согласились с нижестоящими судами. Президиум ВАС РФ указал, что в подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ раскрыто содержание понятия передачи имущества, носящей инвестиционный характер. К таким операциям относится только внесение вклада в уставный капитал, вклада по договору простого товарищества и паевых взносов в паевые фонды кооперативов. Уступка требований к застройщикам по предоставлению квартир совершается не с целью передачи прав как инвестиций, а в рамках сделок по их продаже. Поэтому такая операция не может квалифицироваться как имеющая инвестиционный характер. И компания, находящаяся на УСН, должна учитывать в доходах всю выручку, полученную от реализации имущественного права требования по договору долевого участия на покупку квартиры.

Минфин России придерживается такого же мнения (письма от 30.10.2014 № 03-11-06/2/55025, от 02.06.2011 № 03-11-11/145).

Продажа права требования по договору займа

При применении УСН не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ. Среди таких доходов названы средства, полученные в счет погашения заимствований по договорам кредита или займа (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Считая, что вырученные от уступки прав по договору займа суммы фактически представляют собой возвращенные заемные средства, некоторые компании не учитывают их в доходах при применении УСН.

Например, в деле, рассмотренном ФАС Центрального округа от 22.05.2014 № А48-3497/2013, предприниматель на УСН не включил в состав доходов средства, полученные от уступки права требования по договору займа. Налоговики доначислили ему налог, и суды трех инстанций их поддержали. Они исходили из того, что средства, полученные предпринимателем, представляют собой выручку от реализации имущественных прав, которая на основании п. 1 ст. 346.15 НК РФ включается в состав доходов на УСН.

С таким подходом согласны и специалисты Минфина России (письмо от 25.01.2012 № 03-11-11/11).

Безопасная доля расходов при расчете налога на прибыль

Цитата (Оксана71):День добрый! Существует ли какая-нибудь безопасная доля расходов при расчете налога на прибыль ООО на ОСНО, так как и в НДС? Что-бы у налоговой не возникал вопрос о превышении расходов.С уважением.
Добрый день,
Если хотите узнать, на что налоговая обращает повышенное внимание, и в каком случае интерес к Вам будет повышен — есть Общедоступные критерии самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемые налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок, выдержка из него ниже.
Но это не означает, что если у Вас доля вычета НДС менее 89 % — то Вас не будут проверять налоговики, смотреть уровень цен, полное отражение реализации, обоснованность вычета НДС и тп. Камералок, возможно, будет меньше, а при выездной — общепринятый порядок проверки.
Говорить, что существует «безопасная доля расходов» — некорректно. Безопасно вести налоговый учет в соответствии с НК РФ)))
Приложение N 1 к Приказу ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@
КОНЦЕПЦИЯ СИСТЕМЫ ПЛАНИРОВАНИЯ ВЫЕЗДНЫХ НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРОК (в ред. Приказа ФНС РФ от 14.10.2008 N ММ-3-2/467@)
(Приказ ФНС РФ от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@ «Об утверждении Концепции системы планирования выездных налоговых проверок»)
Общедоступные критерии
самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемые налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок
1. Налоговая нагрузка у данного налогоплательщика ниже ее среднего уровня по хозяйствующим субъектам в конкретной отрасли (виду экономической деятельности).
Расчет налоговой нагрузки, начиная с 2006 года, по основным видам экономической деятельности приведен в приложении N 3 к приказу ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@.
Налоговая нагрузка рассчитана как соотношение суммы уплаченных налогов по данным отчетности налоговых органов и оборота (выручки) организаций по данным Федеральной службы государственной статистики (Росстата).
2. Отражение в бухгалтерской или налоговой отчетности убытков на протяжении нескольких налоговых периодов.
Осуществление организацией финансово-хозяйственной деятельности с убытком в течение 2-х и более календарных лет.
3. Отражение в налоговой отчетности значительных сумм налоговых вычетов за определенный период.
Доля вычетов по налогу на добавленную стоимость от суммы начисленного с налоговой базы налога равна либо превышает 89% за период 12 месяцев.
4. Опережающий темп роста расходов над темпом роста доходов от реализации товаров (работ, услуг).
По налогу на прибыль организаций.
Несоответствие темпов роста расходов по сравнению с темпом роста доходов по данным налоговой отчетности с темпами роста расходов по сравнению с темпом роста доходов, отраженными в финансовой отчетности.
http://www.r03.nalog.ru/html/sites/www.r03.nalog.ru/%D0%9E%D0%9A%D0%A0/333.htm

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *