Предмет договора займа

Денежный заем

По договору займа заемщик может получить как наличные, так и безналичные денежные средства.

Единственным законным платежным средством наличного платежа на территории России выступают банкноты и монеты банка России, которые являются безусловными обязательствами Банка России и обязательны к приему по нарицательной стоимости при осуществлении всех видов платежей, для зачисления на счета, во вклады и для перевода на всей территории России (ст. 29 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»).

Рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории России (п. 1 ст. 140 ГК РФ).

Вопрос: может ли предметом договора займа, заключенного между российскими организациями (гражданами), быть иностранная валюта?

Ответ: нет, не может.

Законным платежным средством, обязательным к приему на территории России, является рубль, а иностранная валюта может использоваться на территории России в порядке и на условиях, определяемых законом, в установленном порядке (ст. 140 ГК РФ).

Виды имущества, признаваемого валютными ценностями, порядок совершения сделок с ними, порядок и условия использования иностранной валюты на территории России определяются Федеральным законом от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон № 173-ФЗ) или в установленном им порядке.

Установлен исчерпывающий перечень разрешенных валютных операций для резидентов. Все прочие валютные операции между резидентами запрещены (ст. 9 Закона № 173-ФЗ).

Передача иностранной валюты в заем резидентом резиденту (если они не являются кредитными организациями), этим перечнем валютных операций не предусмотрена.

Следовательно, иностранная валюта не может быть предметом договора займа, сторонами которого являются российские организации (граждане).

Стороны, заключившие договор займа, предметом которого является иностранная валюта, рискуют, что такой договор может быть признан недействительным (ничтожным).

Пример из практики: суд указал, что иностранная валюта не может быть предметом договора займа между российскими организациями (гражданами)

Участник ООО «Д.» – гражданка Ж. обратилась в суд с иском к ООО «Д.» (ответчик) о признании решения собрания участников ООО «Д.» недействительным. В качестве третьего лица привлечен еще один участник ООО «Д.» – гражданин Ю. Суд первой инстанции в иске отказал. Апелляционный суд это решение оставил без изменений. Истец обратился суд кассационной инстанции.

Как установил суд, между гражданином Ю. и директором ООО «Д.» заключен договор займа. В договоре займа стороны установили, что в случае отсутствия у заемщика возможности возврата денежных средств частичное погашение долга производится передачей в качестве отступного заимодателю нежилых помещений. Между тем предоставление отступного предполагает наличие у предоставляющего отступное вместо обязательства чего-либо другого, которое должник может на законных основаниях передать кредитору (ст. 408 ГК РФ). Обещание передать что-либо вместо исполнения обязательства в будущем будет являться новацией, то есть заменой одного обещания другим.

При этом в процессе исследования расчетно-кассовых документов суд кассационной инстанции установил, что по договору займа передана в кассу предприятия иностранная валюта в долларах США и евро. Однако в соответствии с Законом № 173-ФЗ сделки с иностранной валютой на территории России между резидентами запрещены. Следовательно, передача иностранной валюты в кассу предприятия-резидента заимодавцем-резидентом является незаконной, не влекущей правовых последствий.

Суд кассационной инстанции указал: суды не учли, что проверке подлежали доводы истца о том, что ООО «Д.» не имело права распоряжаться недвижимым имуществом. Следовательно, суду при новом рассмотрении спора следует дать оценку этому обстоятельству и сделать вывод о заключенности договора займа. При незаключенности договора займа и отсутствии доказательств права на распоряжение недвижимым имуществом решение собрания о предоставлении отступного должно быть признано незаконным независимо от других доводов истца и возражений третьего лица и ответчика. В связи с этим решение суда отменено и дело передано на новое рассмотрение в суд первой инстанции (постановление ФАС Поволжского округа от 7 июня 2007 г. по делу № А55-34543/05).

Вопрос: можно ли заключить договор займа, сумма которого выражена в иностранной валюте или в условных единицах?

Ответ: да, можно.

В договоре займа стороны могут предусмотреть оплату в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте (евро, долл. США и т. д.) или в условных денежных единицах.

В таких случаях денежная сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон (п. 2 ст. 317 ГК РФ).

Стороны в договоре могут установить дату, на которую необходимо пересчитывать такую сумму в рубли (например, это может быть дата платежа или дата получения займа).

Вещный заем

По договору вещного займа заемщик получает от заимодавца вещи, определенные родовыми признаками, например сырье, материалы, полуфабрикаты, товары, тару и т. п.

Эти вещи становятся собственностью заемщика, и он получает возможность их использовать (потреблять).

Вопрос: можно ли получить в качестве предмета займа индивидуально-определенные непотребляемые вещи?

Ответ: нет, нельзя.

Предметом договора займа могут быть только вещи, определенные родовыми признаками (ст. 807 ГК РФ). Родовой признак означает, что вещи не могут быть выделены из общей массы таких же однородных вещей. Другими словами, родовые вещи невозможно индивидуализировать. Это положение подтверждается и судебной практикой.

Кроме того, использование денежных средств и иных вещей, определяемых родовыми признаками, возможно только путем их потребления. Непотребляемые вещи не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования. Например, земельные участки, иные обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи. Поэтому заключение договора займа таких вещей не допускается. Получить такие вещи можно по договорам аренды или безвозмездного пользования (ссуды).

Пример из практики: суд указал, что индивидуально-определенные вещи не могут быть предметом договора займа

По смыслу нормы статьи 807 Гражданского кодекса РФ предметом займа могут быть деньги или вещи, обладающие только родовыми признаками.

Суд обоснованно исходил из того, что по договорам займа заимодавец передал индивидуально-определенные вещи. Автомашины имеют идентификационные номера, которые служат индивидуализацией изделия на весь период эксплуатации, паспорта транспортного средства, имеющие сведения о производителе, порядковый номер, год выпуска. Кроме того, по договору займа подлежит возврату именно другая вещь того же рода и качества.

Таким образом, в связи с тем, что условия договоров о предмете займа противоречат общим положениям Гражданского кодекса РФ о договоре займа, эти договоры в силу статьи 168 Гражданского кодекса РФ являются недействительными сделками (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Такие сделки не порождают правовых последствий (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18 июля 2006 г. № Ф04-4364/2006(24467-А45-13) по делу № А45-7811/05-1/226).

Другой пример из судебной практики. Суд установил, что по договору займа заемщик получил индивидуально-определенные вещи – установки. Установки имели индивидуальные номера. Наличие индивидуальных признаков у установок подтверждается техническими условиями на эти установки.

Установка должна иметь паспорт изделия, маркировку, имеющую сведения о производителе товара, порядковый номер, год выпуска, сведения о сертификации. Маркировка наносится способом клеймения или гравировки и служит индивидуализацией изделия, которая присвоена ей на весь период эксплуатации.

Ссылку заявителя на возможность замены деталей установки суд по внимание не принял. Такие изменения в комплектации не влияют на целостность установки как индивидуально-определенной вещи и не изменяют ее номерную маркировку (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14 марта 2006 г. № Ф04-1206/2006(20722-А46-13) по делу № 8-175/05).

Заемщик обязан возвратить не то же самое имущество, что было получено от заимодавца, а такое же количество других вещей, но того же рода и качества. При этом если предмет займа, который передает заимодавец, и предмет займа, который заемщик обязуется вернуть, не совпадают, то суд может признать такую сделку притворной. То есть сделкой, которая совершена с целью прикрыть другую сделку (п. 2 ст. 170 ГК РФ). Например, если в качестве займа переданы вещи (товары, ценные бумаги), однако заемщик вернул деньги, то в этом случае суд может в зависимости от конкретных обстоятельств дела либо признать такой договор ничтожным, либо расценить спорный договор займа в качестве договора купли-продажи.

Заем ценных бумаг

Заимодавец и заемщик могут заключить договор займа, предметом которого будут ценные бумаги, например акции. Ценные бумаги отнесены гражданским законодательством к имуществу (вещам) (ст. 128 ГК РФ).

Вместе с тем, существует ряд спорных вопросов относительно возможности заключения договора займа ценных бумаг. В частности, как показывает судебная практика, предметом договора займа не могут быть именные акции, так как они не обладают родовыми признаками.

Пример из практики: суд разъяснил, что предметом договора займа не могут быть документарные именные акции, поскольку они являются индивидуально-определенными вещами

ОАО «Ч.» обратилось в суд с иском к ООО «Ч.» и ООО «Т.» об обращении взыскания на недвижимое имущество, незаконно ими полученное, в размере требований, которые остались непогашенными в деле о банкротстве. Решением суда в удовлетворении исковых требований отказано. В порядке апелляционного производства решение не пересматривалось. Кассационный суд решение суда первой инстанции отменил и направил дело на новое рассмотрение. В процессе рассмотрения дела произведена замена истца на ОАО «М.».

Решением суда в удовлетворении иска отказано, а постановлением апелляционного суда решение оставлено без изменения. ОАО «М.» обратилось в суд с кассационной жалобой.

Как установили суды, по договорам займа ценных бумаг общество «Челябинский тракторный завод» приобрело у ООО «А.» документарные именные акции. Эти акции были внесены в уставный капитал ООО «Ч.». Кассационная инстанция указала: предметом договоров займа являлись документарные именные акции, то есть индивидуально-определенные вещи. Вместе с тем, предметом договора займа могут быть только деньги или иные вещи, определенные родовыми признаками. Следовательно, эти договоры займа ценных бумаг являются ничтожными сделками. На основании статьи 168 Гражданского кодекса РФ они не порождают правовых последствий за исключением тех, которые связаны с их недействительностью (постановление ФАС Уральского округа от 25 февраля 2009 г. № Ф09-9297/07-С6 по делу № А76-2490/2007).

Вместе с тем, как показывает судебная практика, заем бездокументарных именных ценных бумаг допускается.

Пример из практики: суд указал, что заключение договора займа бездокументарных именных ценных бумаг возможно

По мнению апелляционного суда, бездокументарные именные ценные бумаги не могут быть предметом договора займа, поскольку являются индивидуально-определенными вещами. Такие ценные бумаги имеют определенные индивидуальные признаки, отличающие их от иных ценных бумаг (от вещей того же рода). В связи с этим суд признал договор займа ценных бумаг, заключенный между сторонами, недействительной сделкой.

Однако кассационная инстанция установила: делая категоричный вывод о невозможности займа бездокументарных ценных бумаг, суд не учел, что подобные сделки при определенных условиях законом допускаются. В частности, брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками (п. 4 ст. 3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Суд должен был выяснить действительную волю сторон при заключении договора займа ценных бумаг и с учетом этого применить к сделке, которую стороны действительно имели в виду, относящиеся к ней правила (постановление ФАС Московского округа от 27 июля 2006 г. № КГ-А40/6397-06 по делу № А40-54147/05-19-327).

В судебной практике спорным является применение векселя как предмета договора займа.

В ряде случаев суды не признают вексель предметом договора займа. Суды обосновывают это тем, что вексель относится к индивидуально-определенным вещам. В других судебных актах, наоборот, возможность векселя быть предметом займа суды не отрицают, поскольку гражданское законодательство не содержит ограничений по использованию векселей в качестве предмета займа. Кроме того, суды по-разному расценивают последствия заключения договоров займа векселя. Одни судебные акты признают такие договоры займа ничтожными. В остальных случаях суды указывают, что договоры займа являются договорами купли-продажи векселя.

Пример из практики: суд признал договор займа векселя ничтожной сделкой

В соответствии с условиями договора займа заимодавец обязан передать заемщику денежные средства. Заимодавец передал заемщику векселя банка. Ни заимодавец, ни заемщик не оспаривали цель передачи векселей в счет исполнения договора займа. Следовательно, предметом договора займа являются векселя.

Вексель является ценной бумагой, то есть вещью, но обладает свойством индивидуальной определенности. В то же время предметом договора займа могут выступать только вещи, обладающие родовыми признаками. Суд пришел к выводу о недействительности (ничтожности) договора займа (постановление ФАС Поволжского округа от 28 февраля 2011 г. по делу № А72-3070/2010).

Пример из практики: суд квалифицировал спорный договор займа как договор купли-продажи

Между «С.» (заимодавец) и «Ф.» (заемщик) подписан договор займа. По условиям договора передачу суммы займа заимодавец производит путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика или путем передачи векселя. Актом приема-передачи ценных бумаг заимодавец передал, а заемщик принял вексель. В акте указано назначение передачи векселя: в счет платежа по договору займа. Также произведена частичная оплата по договору, что подтверждается платежными поручениями.

Суд расценил акт приема-передачи в качестве надлежащего исполнения обязательства заимодавца по предоставлению займа. Принимая во внимание частичное исполнение заемщиком обязательств по возврату суммы займа, суд посчитал, что договор не может быть признан незаключенным.

Поэтому суд с учетом отсутствия доказательств передачи денежных средств или других вещей, определенных родовыми признаками, а также направленности воли сторон, квалифицировал спорный договор как договор купли-продажи векселя (постановление ФАС Уральского округа от 11 апреля 2011 г. № Ф09-1073/11-С5 по делу № А50-11483/2010).

Однако вексель (ст. 815 ГК РФ) или облигация (ст. 816 ГК РФ) могут выступать и в ином качестве – удостоверять передачу суммы займа. То есть выдача векселя или облигации заемщиком означает возникновение обязательства по их оплате на определенных условиях и удостоверяет такое обязательство.

Внимание! Если выдан вексель, который удостоверяет заемные отношения, то правила Гражданского кодекса РФ о займе применяются к заемным отношениям лишь в части, не противоречащей вексельному законодательству.

Такая вексельная сделка регулируется Положением о переводном и простом векселе (утвержденным постановлением от 7 августа 1937 г. ЦИК СССР № 104 и СНК СССР № 1341).

Нормы Гражданского кодекса РФ должны применяться только при отсутствии специальных норм в вексельном законодательстве с учетом особенностей вексельных сделок (п. 1 постановления от 4 декабря 2000 г. Пленума Верховного суда РФ № 33 и Пленума ВАС РФ № 14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»).

Совет: последняя судебная практика показывает, что суды чаще не признают вексель предметом договора займа, поскольку он является индивидуально-определенной ценной бумагой (постановление ФАС Уральского округа от 22 февраля 2012 г. № Ф09-5975/11 по делу № А07-19303/2010, определение ВАС РФ от 20 марта 2012 г. № ВАС-2606/12).

Поэтому с учетом неоднородной судебной практики и сложности вексельных правоотношений лучше избегать договоров займа векселя.

Характерные особенности

Договор займа с залогом — это предоставление займодавцем денежных средств или иных материальных ценностей на условиях возврата долга, обеспечением которого является любое имущество заемщика.

Так как в подобной сделке участвует собственность заемщика, то это накладывает свой отпечаток и формирует основные характерные особенности:

Оформление документов при заключении договора займа с залогом заемщик и займодавец солидарно несут ответственность друг перед другом за сохранность имущества. Поэтому особое внимание при составлении уделяется описанию залогового имущества (предмет и денежная стоимость), а также мерам, принимаемым для его сохранности и ответственности за утрату обеспечения по займу. Важно помнить, что при заключении договора с залогом недвижимого имущества, потребуется обязательная государственная регистрация сделки в органах Росреестра
Предоставление гарантий сохранности и целостности залогового имущества в большинстве случаев заемщик предоставляет займодавцу не само имущество, а только документы на него (свидетельство о праве собственности на недвижимость, паспорт технического средства и т.д.). Поэтому основной обязанностью займодавца является обеспечение надежного хранения этих документов до момента полной оплаты долга и закрытия договора
Процедура реализации залога в случае неисполнения заемщиком своих долговых обязательств многие желающие оформить договор не до конца понимают, что важно не просто предоставить какое-то свое имущество. Залог не может стоить дешевле, чем сумма займа. При негативном развитии событий (заемщик не может оплатить долг) займодавец продает залоговое имущество и погашает имеющуюся задолженность (сумма основного долга + проценты за пользование заемными средствами + штраф + пеня). Если ваше имущество будет стоить дороже, чем сумма долга, его все равно продадут, а остаток средств вернут заемщику. Проблема в том, что займодавец не будет стремиться к тому, чтобы получить наиболее высокую реализационную цену. Поэтому, принимая решение о заключении сделки с залогом, важно осознавать степень риска и реально оценивать свои финансовые возможности

Законодательные акты

Основным законодательным актом, на который стоит ссылаться при составлении договора займа с залогом является Гражданский Кодекс Российской Федерации.

В этом документе дается не только определение займа (ГК РФ ст. 807), но и прописаны другие важные моменты:

  1. Момент вступления в силу долгового соглашения.
  2. Определение необходимости составления договора займа в письменном виде (для юридических лиц обязательно во всех случаях, для физических – при сумме, превышающей 10-кратный размер МРОТ).
  3. Возможность получения вознаграждения за предоставление займа (ГК РФ ст.809) и т.д.

Видео: договор займа и залога

Требования к сторонам сделки

Основные требования к сторонам сделки, в большинстве своем неизменны:

Возраст заемщик и займодавец, как минимум должны быть совершеннолетними. Верхний возрастной рубеж обычно устанавливается на уровне пенсионного возраста (60 лет для мужчин, 55 для женщин). Но в случае с займом с обеспечением возврата долга, возраст заемщика может быть существенно увеличен
Гражданство осуществлять займы на территории Российской Федерации могут граждане, имеющие российское гражданство
Прописка наличие постоянного места жительства является обязательным требованием

Также не менее важными требованиями являются:

  • наличие документов, подтверждающих право собственности на предмет залога;
  • документы, разрешающие ведение финансовой деятельности для займодавца (лицензия Центробанка, Устав и т.д.).

На что обратить особое внимание

Договор займа определяет количество денежных средств или иных материальных ценностей, которые займодавец передает заемщику на условиях полного возврат с уплатой процентов или без них.

С целью обеспечении выполнения своих долговых обязательств заемщик передает кредитору свое имущество, принадлежащее ему на праве частной собственности.

Если заемщик не может выполнить оговоренные условия, ему придется оставить свое имущество заемщику для дальнейшей реализации и передать его в собственность для покрытия долга и прочих убытков и издержек.

В связи с этим особое внимание при заключении сделки с залогом необходимо уделить следующему:

Оценка залогового имущества предоставляя займодавцу документы на недвижимость (квартира, дача, земельный участок), автомобиль или иное имущество, необходимо приложить заключение независимой экспертизы о его реальной стоимости на настоящее время. На основании этого документа, необходимо потребовать внести в договор информацию о стоимости залога. Не допускайте, чтобы ваше имущество оценивали сотрудники финансовой организации, выдающей вам займ, а также не соглашайтесь вписывать в договор стоимость имущества «на глазок»
Страхование в некоторых случаях целесообразно провести процедуру страхования залогового имущества. Это рекомендация наиболее подходит для имущества, которое не будет просто храниться где-то, а использоваться по своему прямому назначению (автомобили, оборудование, техника и т.д.). Например, договор займа с залогом автомобиля, по условиям которого одна из сторон будет его эксплуатировать, заключается только при наличии страхового полиса. Срок действия договора страхования должен быть не меньше срока заимствования, а страховая сумма — не ниже оценочной стоимости залога. Выгодоприобретателем по договору выступает соответственно займодавец (залогодержатель)

Кроме того, важно помнить, что существует несколько важных нюансов:

Все денежные суммы необходимо не только прописывать цифрами, но и в обязательном порядке дублировать прописью
Договор займа с залогом в большинстве случае требует нотариального заверения а в ситуации с недвижимостью — государственной регистрации сделки в Росреестре

Образец договора займа с залогом

Типовой договор займа с залогом представляет собой стандартный документ, в котором основными пунктами являются:

Преамбула содержит информацию о названии документа, дате его составления и месте. Также в ней прописывается, кто является заемщиком, а кто займодателем (ФИО, наименование организации, в лице кого представлена и т.д.)
Предмет договора определяет точную сумму займа, размер и порядок предоставления, а также указание на беспроцентности или наоборот наличие вознаграждения за пользование заемными средствами
Сроки исполнения обязательств прописываются данные о сроке действия (крайняя дата возврата долга), а также определяется дата передачи денежных средств от займодавца к заемщику
Залоговое имущество целый пункт, посвященный описанию самого залога. Также вносится информация о возможности или невозможности эксплуатации имущества заемщика в течение срока действия договора
Разрешение споров стороны определяют, каким способом будут решаться возникающие спорные ситуации и конфликты (при помощи подачи претензии или искового заявления в суд)
Форс-мажор перечисление ситуаций и обстоятельств, вследствие которых нарушение обязательств одной из сторон сделки не ведет к применению штрафных санкций или расторжению договора
Реквизиты сторон и место для подписи и печати

Между физическими лицами

Несмотря на то, что законодательство разрешает физическим лицам осуществлять сделку заимствования в устной форме (при сумме займа менее 10 МРОТ – 75000 рублей), если займ планируется обеспечивать имуществом заемщика, оформление документов — обязательно (акт о передаче залогового имущества и т.д.). Это послужит дополнительной страховкой от возможных рисков для обеих сторон сделки.

Про понятие и природу договора займа читайте в статье: договор займа.

О заключении договора целевого займа между юридическими лицами, .

Между юридическим и физическим лицом

Образец договора займа между юридическим лицом и простым гражданином, кроме обязательных параметров гражданско-правового документа, в обязательном порядке должен включать в себя:

Информацию о моменте передачи предмета договора и варианты получения денежных средств от займодавца, а также доступные варианты для погашения долга
Данные о залоговом имуществе и обязательства связанные с его сохранением (описание, перечень документов, условия использования, хранения, процедура при утрате обеспечения и т.д.)

Какую информацию содержит

Договор займа с залогом содержит в себе следующие основополагающие данные о сделке:

Предмет договора и размер процентной ставки за пользование заемными средствами (при заключении беспроцентного займа необходимо это задокументировать, потому что в противном случае займ будет рассчитан автоматически с процентами)
Дата передачи денег или вещей и описание залогового имущества, правила его хранения в течение срока действия договора
Обязательства обеих сторон в случае потери имущества партнера (предмета заимствования и залогового обеспечения)

Что можно заложить

Российское законодательство определило, что предметом залога может быть всякое имущество физических и юридических лиц, в том числе вещи и имущественные права (ГК РФ ст. 336).

Определим наиболее популярные виды:

Недвижимость является одним из самых ликвидных активов заемщика. В качестве обеспечения по договору займа могут быть приняты документы на квартиру, частный дом, загородное строение, дачу, гараж, земельный участок и т.д
Транспорт если заемщик является владельцем легкового, грузового или спецавтомобили, он вполне может претендовать на получение солидной денежной суммы по договору. Некоторые финансовые организации оформляют сделки под залог ПТС, водного средства или снегохода
Ценные бумаги в качестве обеспечения по договору могут быть приняты акции, облигации, краткосрочные казначейские обязательства, векселя, депозитные и сберегательные сертификаты. Главное условие – оценочная стоимость предоставленных документов должна быть равна или превышать сумму займа
Драгоценные металлы если в вашем распоряжении имеются мерные слитки золота, серебра и т.д., вы можете рассчитывать на заключение выгодной сделки

Условия заключения

В большинстве случаев заимствования с залоговым обеспечением, стороны сделки имеют возможность влиять на ее условия.

Основными пунктами договора займа с залогом в таком случае становятся:

Предмет договора в данном разделе содержится информация о заемщике и займодавце, которые одновременно являются также залогодателем (собственником имущества, предоставляемого в качестве обеспечения по займу) и залогодержателя. В обязательном порядке прописывается сумма или количество товаров или вещей в случае оформления вещевого беспроцентного займа
Обязанности сторон если при заключении обычного договора основная обязанность по возврату долга относиться к заемщику, то с залогом не менее серьезная ответственность ложится и на плечи займодателя – сохранность залогового имущества. Обязательно оговариваются все нюансы хранения (гарантия целостности, возможность эксплуатации, запрет на передачу имущества третьим лицам и т.д.)
Права заемщика и займодавца кроме стандартных прав сторон сделки, обязательно требуется внести информацию о правах залогодателя на сохранность его имущества и его прав собственности на него
Прочие условия в этом разделе обычно содержится информация о договоренностях сторон, достигнутых на предварительном этапе переговоров (размер и количество выплат в течение срока действия договора и т.д.)

Кроме того, не стоит забывать, что договор займа с залоговым обеспечением регламентируется Гражданским Кодексом Российской Федерации, в соответствии с которым он вступает в силу с момента передачи денег или иных материальных ценностей.

Поэтому обязательным условием заключения сделки является определение даты передачи предмета договора и отражение этой информации.

Сведение к минимуму рисков

Заимствование с предоставлением залога уже само по себе сводит многие стандартные риски подобных сделок к минимуму. Залог в подобной ситуации является эффективным средством повышения ответственности заемщика, улучшения его платежной дисциплины и гарантией возврата денежных средств займодателю.

Что касается рисков заемщика в отношении собственного имущества, то существенно снизить риск поможет:

  1. Предварительная независимая оценка имущества.
  2. Адекватные требования к условиям сохранности и целостности имущества.
  3. Обязательства по не использованию залога сторонами сделки во время срока действия договора займа во избежание утраты или порчи.

Что такое долгосрочные займы читайте в статье: долгосрочные займы в 2019 году.

О заполнении образца договора процентного займа директору в 2019 году, .

Как правильно оформить договор займа между физическими лицами с процентами, .

Залог при оформлении договора займа повышает шансы заемщика на получение солидной денежной суммы и снижает риски займодавца. Главное условие успешной сделки – правильная оценка и планирование своих финансовых возможностей.

Имущественный заем — плюсы и минусы

Одним из вариантов использования в своей хозяйственной деятельности имущества сторонних юридических и физических лиц является заем1. По крайней мере, такое право предоставляет СХД Гражданский кодекс Украины (далее — ГКУ). Но как отражать такое имущество и право его использования в учете СХД? Об этом — далее.

Общие правила

В соответствии с ч. 1 ст. 1046 ГКУ, по договору займа одна сторона (заимодатель) передает в собственность другой стороне (заемщику) денежные средства или другие вещи, определенные родовыми признаками2, а заемщик обязуется вернуть заимодателю такую же сумму денежных средств (сумму займа) или такое же количество вещей того же рода и такого же качества.

1 Не путать с отношениями ссуды, установленными главой 60 ГКУ, — о них мы расскажем в следующих номерах «ДК».

2 Вещь является определенной по родовым признакам, если она имеет признаки, свойственные всем вещам того же рода, и измеряется числом, весом, мерой (ч. 2 ст. 184 ГКУ).

Согласно ст. 1047 ГКУ, договор займа заключается обязательно в письменной форме, если:

— его сумма превышает 10 х 1 н. м. д. г. = 170 грн;

— заимодателем является юрлицо.

Нотариально заверять договор займа необязательно, поэтому такое заверение происходит только по желанию сторон договора. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей, определенных родовыми признаками. Таким образом, подтверждением того, что договор вступил в силу, служит документ, подтверждающий передачу заемщику денег или вещей, определенных родовыми признаками.

Сторонами договора займа могут быть как физические, так и юридические лица. Срок действия договора (возврата заемного имущества) устанавливается сторонами договора и не ограничен законодательно. Если договором не установлен срок возврата займа или если такой срок определен моментом предъявления требования, то заем должен быть возвращен заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления заимодателем требования об этом (если договором не установлен иной срок возврата со дня предъявления требования).

Но, в соответствии с ч. 1 ст. 1050 ГКУ, если заемщик не вернул вовремя вещи, определенные родовыми признаками, он обязан уплатить неустойку (в соответствии со ст. 549 — 552 ГКУ). Неустойка уплачивается за период со дня, в который такие вещи должны быть возвращены, до дня их фактической передачи заимодателю. А если договором займа предусмотрено, что такие вещи будут возвращаться заимодателю частями, то, при нарушении заемщиком графика такого возврата, у заимодателя возникает право потребовать вернуть весь невозвращенный заем досрочно.

Как видим, имущественный заем — это один из видов займов, и на него распространяются те же правила, что и на денежные займы (или, в терминологии налогового законодательства, — возвратную финансовую помощь).

Но: договор денежного займа, как гласит ст. 1048 ГКУ, может предполагать выплату процентов заемщиком заимодателю. В соответствии с ч. 2 ст. 1048 ГКУ, договор имущественного займа считается беспроцентным.

Договор займа может возникнуть и в результате новации договора купли-продажи, найма (аренды) и т. д. Как указано в ст. 1053 ГКУ, стороны договора купли-продажи могут договориться о том, что обязательство покупателя, арендатора по нему заменяется на обязательства заемщика.

Обратите внимание на еще одну особенность: вещи по договору займа передаются не в пользование, а в собственность. То есть к заемщику переходит право не только пользоваться, но и распоряжаться такими вещами — использовать на хозяйственные нужды, продавать и пр. Заемщик по договору займа обязан вернуть не те же самые вещи, которые были получены от заимодателя, а такое же количество вещей такого же рода и такого же качества. При этом стоимость имущества, полученного в заем, и стоимость возвращенного имущества не имеет значения. Например, по договору займа было получено 5 тонн зерна пшеницы высшего сорта. Вернуть заем, согласно условиям договора, заемщик должен через два года. На момент возврата стоимость такого зерна может быть выше или ниже, чем стоило зерно при его передаче в заем. Но заемщик возвращает не деньги! По договору займа он обязался вернуть заимодателю точно такое же количество точно такого же зерна. Для выполнения этого обязательства стоимость такого зерна не важна.

Исходя из этого сложилась практика — по договору займа передаются вещи, которые поддаются измерению в весе, объеме и пр. Например, зерно, ткань, строительные материалы. И практически не используются договоры займа для передачи права собственности на необоротные активы. Запрета на такую передачу ГКУ не устанавливает, более того, она разрешена, ведь одной из характеристик вещей, определенных по родовым признакам, является число, т. е. количество. Но так сложилась юридическая практика по данному вопросу, и нам остается только констатировать этот факт. Поэтому далее мы будем рассматривать только операции по передаче в заем оборотных активов.

Договор займа легко отражать в учете, если речь идет о деньгах. Например, если предприятие предоставляет своему работнику заем в размере 10000 грн, то работник обязан вернуть такую же сумму в установленный договором срок. Хотя к работнику в данном случае и переходит право собственности на переданные ему денежные средства, ни у законодателя, ни у контролирующих органов не возникает сомнений в том, что это не доход и эта сумма не облагается НДФЛ, потому что это предусмотрено пп. 165.1.31 НКУ. Точно такой же подход используется и в том случае, если заемщиком является предприятие (пп. 136.1.20 НКУ). Обязательство вернуть такую же сумму денег, с точки зрения законодателей, позволяет говорить об отсутствии налогооблагаемого дохода, который возникает, например, в случаях безвозвратной финансовой помощи или аннулирования долга.

Но в случаях, если заем вещевой, операция, в ходе которой переходит право собственности на вещи, рассматривается в налоговом учете совершенно иначе. Как именно, проанализируем далее.

Учет у заимодателя

Бухгалтерский учет

Вещи, право собственности на которые передано другому лицу, не соответствуют определению активов в бухучете. Согласно п. 3 раздела I НП(С)БУ 1, активы — это ресурсы, контролируемые предприятием в результате прошлых событий, использование которых, как ожидается, приведет к получению экономических выгод в будущем. Поскольку контроль над данными вещами осуществляется после их передачи уже заемщиком, заимодатель должен отразить выбытие таких вещей из собственных активов.

В пункте 6.5 П(С)БУ 15 сказано, что сумма, полученная в качестве погашения займа, не является доходом заимодателя. По нашему мнению, это же правило распространяется и на операции с вещевыми займами. Из этого, по нашему мнению, следует и обратное — сумма предоставленного заемщику займа (стоимость вещей, предоставленных в заем) не является расходами заимодателя (по п. 9.4 П(С)БУ 16).

Таким образом, заимодатель отражает предоставление вещевого займа корреспонденцией счетов:

Д-т 183, 377 К-т 20, 28 на стоимость переданных в заем вещей;

Д-т 977 К-т 641 на сумму НО по НДС, начисленного при передаче вещей в заем.

Возврат вещей заемщиком отражается проводкой:

Д-т 20, 28 К-т 183, 377 на стоимость возвращенных из займа вещей.

Налоговый учет

Вещи, передаваемые по договору займа, в понимании НКУ, — это товары. Дело в том, что они подпадают под определение товаров, установленное пп. 14.1.244 НКУ, — материальные и нематериальные активы, в т. ч. земельные участки, земельные доли (паи), а также ценные бумаги и деривативы, которые используются в любых операциях, кроме операций по их выпуску (эмиссии) и погашения. В соответствии с пп. 14.1.191 НКУ, поставка товаров — это любая передача права на распоряжение товарами в качестве собственника.

Итак, поскольку при передаче товаров по договору займа переходит право собственности на них, такая передача также является поставкой.

Более того, хотя такая поставка безвозмездная — заемщик ничего не платит заимодателю, — такая операция является еще и продажей товаров в налоговом учете (пп. 14.1.202 НКУ).

Единственное, что сейчас спасает заимодателя от начисления НО по НДС и налогового дохода от такой продажи, — это то, что с 01.09.2013 г. база для налогообложения по НДС и сумма дохода от реализации товаров, облагаемого налогом на прибыль, в большинстве случаев определяется уже без учета обычной или таможенной стоимости таких товаров. А раз база налогообложения/доход равны нулю, то нулю равна и сумма налогов, которые уплатит заимодатель от такой операции.

Но: обратите внимание на то, что данное правило работает только для неконтролируемых операций (см. п. 39.2 НКУ). В противном случае заимодателю придется определить обычную цену на такие товары в порядке, установленном ст. 39 НКУ, и начислить и НО по НДС, и признать налоговый доход. Правда, при этом у него возникнет право на отражение расходов по приобретению таких товаров (их себестоимости) в составе налоговых расходов в том периоде, в котором будут признаны такие доходы (п. 138.4 НКУ).

В любом случае у заимодателя возникнут проблемы с НК по НДС за такие товары. Исходя из определения понятия «хозяйственная деятельность» в пп. 14.1.36 НКУ (целью такой деятельности должно быть получение дохода) бесплатная передача товаров по договору займа вряд ли может быть признана использованием таких товаров в хоздеятельности заимодателя, поскольку доход отсутствует.

Лишь тот заимодатель, который имеет контролируемые операции с контрагентом, которому он предоставил вещевой заем, признал в налоговом учете доход от реализации таких вещей и считает, что все же использовал их в собственной хоздеятельности, может попытаться воспользоваться правом на НК. Даже если специалисты Миндоходов будут против, формально такой заемщик будет прав — доход признан, значит, факт использования в хоздеятельности налицо.

А вот у остальных заимодателей либо не будет права на НК по НДС (если предмет займа приобретен специально для заемщика и правом на НК по НДС заимодатель еще не воспользовался), либо им придется признать НО по НДС по пп. «г» п. 198.5 НКУ. При этом база для начисления НО по НДС будет определятся исходя из того, чем являлся предмет займа для заимодателя до заключения договора займа. Поскольку предметом договора был товар, то базой обложения НДС будет стоимость его приобретения (п. 189.1 НКУ).

Стоимость возвращенных вещей по договору займа не будет включаться в налоговый доход заимодателя на основании пп. 136.1.20 НКУ.

Учет у заемщика

Бухгалтерский учет

Действующее законодательство по вопросам бухгалтерского учета не содержит специальных норм для целей учета имущественных займов. Но, как указано выше, в результате такого договора займа у заемщика возникает право собственности на предмет займа. А раз так, то вещи, переданные по договору займа, отвечают критериям признания их активами заемщика. В бухучете их нужно оприходовать на основании документа о получении таких вещей (накладной или акта приема-передачи). При этом одновременно нужно признать в бухучете обязательства перед заимодателем (кредиторскую задолженность). Выбор счета, на котором будет отражена такая задолженность, зависит от сроков возврата займа, установленных договором. Если заем должен быть возвращен в течение 12 календарных месяцев с даты его получения, он отражается как краткосрочная кредиторская задолженность в полной сумме. Если же срок погашения займа составляет более 12 календарных месяцев, то обязательства перед заимодателем отражаются как долгосрочная кредиторская задолженность, но только в части, подлежащей погашению после 12 месяцев с даты баланса. Часть задолженности, которую нужно погасить до истечения 12 месяцев с даты баланса, отражается как краткосрочная задолженность.

Возникает ли у заемщика доход при получении вещей по договору займа? Законодательно это прямо не установлено. Поэтому на практике используются два подхода.

Ряд специалистов считают, что на операции по займу вещей распространяются правила бухучета денежных займов и доход при получении денежных займов не возникает. Поэтому они отражают получение вещевого займа простой корреспонденцией счетов:

Д-т 20, 28 К-т 505, 685 на сумму стоимости заемных вещей.

А погашение займа, соответственно, обратной проводкой:

Д-т 5051, 685 К-т 20, 28 на сумму возврата займа.

1 В случае досрочного погашения долгосрочного займа.

Подтверждает такой подход и п. 9.3 П(С)БУ 16, устанавливающий, что суммы возврата займов не являются расходам заемщика. То есть при возврате займов расходы по их погашению не признаются, и поэтому проводка Д-т 505, 685 К-т 20, 28 вполне корректна.

Другие специалисты считают, что при получении вещей по договору займа у заемщика возникает доход в виде бесплатно полученных активов. Ведь исходя из сути договора займа заемщик получает от заимодателя право собственности на вещи, причем получает эти вещи от заимодателя без какой-либо компенсации. Следовательно, считают такие специалисты, при получении вещевого займа у заемщика возникает доход в виде бесплатно полученных активов. Но хоть эта точка зрения и учитывает бесплатное получение активов, однако не учитывает запрет признания расходов при возврате (который в этом случае также является операцией по бесплатной передаче) таких активов заимодателю, установленный П(С)БУ 16. Также не учитывается одновременное возникновение обязательства в отношении возврата займа, а значит не происходит роста собственного капитала, как этого требует п. 5 П(С)БУ 15. Поэтому, по нашему мнению, такой подход не соответствует нормам П(С)БУ.

Налоговый учет

Несмотря на то, что операция по передаче вещей в заем приравнивается в налоговом учете к их продаже, получение таких вещей в заем не является их покупкой. Условия договора займа, установленные ГКУ, не дают возможности признать расходы по приобретению таких вещей, даже несмотря на то, что по условию договора займа заемщик имеет долг перед заимодателем и обязан этот долг погасить.

Следовательно, даже при условии использования таких вещей в хоздеятельности заемщика он не сможет признать налоговые расходы в сумме их стоимости. Такие вещи считаются безвозмездно полученными. Но при их получении не нужно признавать доход на уровне не ниже обычной цены согласно пп. 135.5.4 НКУ. Поскольку, согласно пп. 136.1.20 НКУ, суммы полученных займов не включаются в налоговый доход заемщика. Не будет у заемщика и права на НК по НДС при получении таких вещей.

Но зато, по нашему мнению, такой заемщик — плательщик налога на прибыль сможет признать расходы, связанные доведением полученных вещей до состояния, в котором он может использовать их в хоздеятельности, по перевозке такого имущества от заимодателя. И если в составе таких расходов будет НДС, то у заемщика будет право на НК — при условии использования заемного имущества в облагаемых НДС операциях в рамках хоздеятельности.

Операция по возврату таких вещей заимодателю является для заемщика операцией по их реализации. Поэтому такая операция отражается в налоговом учете заемщика так же, как указано выше у заимодателя при передаче вещей в заем. При этом право на налоговые расходы возникнет только у того заемщика, который признает доходы от такого возврата (реализации имущества, возвращаемого заимодателю). Если же операция неконтролируемая и доход от реализации не будет признан, расходов в сумме стоимости возвращенного имущества у заемщика не будет.

Нормативная база

  • ГКУ — Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. №435-IV.
  • НП(С)БУ 1 — Национальное положение (стандарт) бухгалтерского учета 1, утвержденное приказом МФУ от 07.02.2013 г. №73.
  • П(С)БУ 15 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 15 «Доход», утвержденное приказом МФУ от 29.11.99 г. №290.
  • П(С)БУ 16 — Положение (стандарт) бухгалтерского учета 16 «Расходы», утвержденное приказом МФУ от 31.12.99 г. №318.

Анна БЫКОВА, «Дебет-Кредит»

Предмет и объект договора займа

Предмет договора займа имеет свою специфику, существенно отличающую этот договор от большинства других видов обязательств, предметом которых являются обязанные действиядолжника в пользу кредитора (п.1 ст.307 ГК РФ).

В предмет договора займа помимо обязанных действий входит и объект этого договора — передаваемые вещи, поскольку признаки этих вещей в совокупности с целью их передачи позволяют отграничить договор займа от других видов договоров о передаче имущества.

По названной причине предмет договора займа в юридической литературе именуется сложным, а объект займа в судебной практике нередко называется предметом этого договора. В случае передачи имущества, которое не может быть объектом договора займа, условия договора о его предмете (существенные условия) признаются противоречащими закону, а сам договор по названному основанию — недействительной сделкой.

Согласно п.1 ст. 807 ГК РФ объектом договора займа являются деньги и вещи, определенные родовыми признаками.

Род вещей имеет название, по которому определяется их назначение. Например, назначением рода вещей «деньги» является возможность их использования в качестве средства платежа.

Однородные вещи как предметы материального мира характеризуются количественными и качественными показателями (единицы веса, длины, подсчета; сорт, класс, коэффициент износа). Например, тонна муки, две тонны муки; тонна муки высшего сорта, две тонны муки первого сорта.

Объем понятия «род» включает в себя понятие «вид», если понятие «вид» обладает всеми общими свойствами понятия «род» и имеет некоторые специфические признаки, характерные только для понятия «вид» (видовые признаки).

Например, понятия «рубль», «доллар», «евро» являются видовыми по отношению к родовому понятию «деньги». Общим свойством этих видовых понятий с родовым понятием можно назвать законное средство платежа, а специфическим (видовым) свойством — законное средство платежа на территории отдельного государства или нескольких государств (Россия, США, Европа).

Разумеется, приведенные примеры являются условными и основываются на правовых потребностях, а не на естественных свойствах вещей.

Почему же законодатель объектом договора займа определил вещи не с видовыми, а с родовыми признаками?

Наверное, потому, что исчезновение вида более вероятно, чем исчезновение рода. Нам приходится слышать об исчезновении отдельных видов животных и растений в короткий промежуток времени. Такие виды денег как немецкая марка и французский франк исчезли из обращения путем их замены на евро. Между тем роды «животные», «растения», «деньги» с исчезновением их отдельных видов продолжают существовать.

В праве получила распространение презумпция, согласно которой род вообще не может исчезнуть, а значит, у заемщика всегда имеется возможность вернуть займодавцу вещь того же рода, что означает наличие у однородных вещей важнейшего юридического признака — взаимозаменяемости.

Еще один признак однородных вещей как объектов договора займа — их потребляемость. Заемщик получает от займодавца вещи в собственность. Это значит, что он вправе не только владеть и пользоваться вещами, но и распорядится ими, в том числе путем их потребления.

При потреблении вещи полностью теряют свои качества или исчезают, что исключает возврат заемщиком тех же самых вещей. Поэтому и займодавец вправе требовать от заемщика вернуть не те же самые вещи, а только вещи, определенные родовыми признаками — такие же вещи. Требование возврата той же самой вещи имеет место, например, в договоре аренды, по которому вещь передается не в собственность, а во временное владение и пользование.

Среди вещей могут находиться отдельные вещи хотя и подпадающие под категорию однородных, но обладающие только им присущими свойствами и признаками (уникальностью). Такие вещи именуются в юриспруденции индивидуально — определенными.

Благодаря своей уникальности индивидуально — определенные вещи являются единственными в своем роде, признака взаимозаменяемости не имеют, а значит, объектом договора займа быть не могут.

Так, уникальными являются книга, существующая в единственном экземпляре, денежная монета, отчеканенная к памятной дате, редкая почтовая марка, недвижимые вещи, автомобили или другие агрегаты, имеющие кадастровые или идентификационные номера, посредством которых эти вещи индивидуализируются и т. п .

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *