Перевод собственности из ООО в частную

Вопросы и ответы

Суть проблемы: Собственник ООО (99%) хочет вывести из состава ООО офис и оформить его на себя. В составе ООО еще один человек (1%) — родственник, он же ген.дир-р и бухгалтер.

Доля основного владельца 4млн, площадь офиса 290м2. Какая схема вывода недвижимости менее затратная по налогам? Т.к. деньги просто перекладываются из одного кармана в другой, терять хочется как можно меньше.

На мой взгляд, оптимальный и самый простой вариант — продажа помещения по цене ниже его остаточной стоимости.

В результате ООО заплатит по сделке только НДС, если оно вообще является плательщиком этого налога. Единственная неприятность — учредитель и ООО считаются взаимозависимыми лицами.

Поэтому налоговая вправе контролировать цены по этой сделке. Поэтому если выясниться, что цена занижена налоговая будет вправе доначислить все налоги исходя из рыночной цены этой недвижимости. Правда, как показывает практика, налоговики не в состоянии обосновать рыночную цену.

Поэтому по данному вопросу они часто проигрывают в судах. Действительно, достаточно проблематично узнать рыночную цену конкретного помещения. Тем более, что суды часто не устраивает их оценка данная независимым оценщиком.

По их мнению это не доказывает «рыночность» цены.

У налоговой один оценщик с одной ценой, у вас может быть другой.

Тема: Как перевести недвижимость из ООО на физическое лицо?

Почему?

Посто тут нюанс. Учередитель не вправе вмешиваться в деятельность общества.

Здание/помещение было вкладом в УК или преобретено в процессе работы?
Если и учередитель и директор одно и то же лицо, то другой вопрос. Или например здание продается директором.

Фирма продолжает работать. Позже происходит смена директоров. И новый пишет заявление в органы на старого.

Мол так и так. Во преки законным интересам общества, стрый ГД продал помещение, чем нанес ущерб обществу. Далее я думаю понятно развитие событий.

Почему?

Посто тут нюанс. Учередитель не вправе вмешиваться в деятельность общества. Здание/помещение было вкладом в УК или преобретено в процессе работы?
Если и учередитель и директор одно и то же лицо, то другой вопрос.

Или например здание продается директором. Фирма продолжает работать. Позже происходит смена директоров.

И новый пишет заявление в органы на старого. Мол так и так. Во преки законным интересам общества, стрый ГД продал помещение, чем нанес ущерб обществу.

Далее я думаю понятно развитие событий.

Как правильно выводить активы из компании (часть 1)

Вопрос о выводе активов, как правило, возникает у бизнесменов в преддверии выездной проверки в отношении его фирмы, в собственности которой имеются ценные активы. Чаще всего это транспорт, оборудование, недвижимость, которые никак не хотелось бы отдать по результатам взыскания неоплаченных налогов.

Сразу скажу, в этот момент спасти имущество практически невозможно. Конечно, вы можете попытаться продать что-либо за месяц до проверки (если вы узнали о ее проведении) или уже после ее начала (хотя, скорее всего, налоговая к тому моменту уже наложит обеспечительные меры на имущество). Активы стоит выводить за год, а лучше за три года до начала проверки. Если в дальнейшем налоговая доначислит вам большую сумму задолженности, при невозможности ее уплаты, вы будете признаны банкротом и подпадете под действие ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Так, его статьи 61.2 и 61.3 говорят о возможности отмены сделок должника, совершенных за 6 месяцев, за 1 год и за 3 года до начала процедуры банкротства. Это произойдет в том случае, если вы будете совершать так называемые «подозрительные сделки», если продажа будет осуществляться на взаимозависимых лиц и так далее. Изучив приведенные статьи, можно понять, что практически любую вашу сделку по выводу имущества налоговики/суд/арбитражный управляющий смогут отменить. Исключения составят случаи продажи активов сторонним лицам на исключительно рыночных условиях, при поступившей оплате.

В идеале, если вы подозреваете свою фирму в будущих претензиях к ней со стороны налоговой, стоит задуматься уже сейчас об освобождении ее от активов. Каким образом это можно сделать? Сегодня существует несколько путей, некоторые из них рассмотрим в данной статье, остальные во второй ее части.

Способ через реорганизацию

Своеобразный способ вывода активов из организации путем проведения реорганизации (статья 57 ГК РФ, также предусмотрена статьей 55 ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью», статьей 19 ФЗ «Об акционерных обществах» — далее ФЗ «Об ООО»). Суть его состоит в том, что вам необходимо выделить новое юридическое лицо из основного предприятия, которому при разделении перейдет часть активов. Почему часть? Существует интересное судебное решение — Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 7 октября 2014 г. N Ф03-3401/14 по делу N А24-97/2013. В данном акте судьи ссылаются на нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств и ущемлению прав кредитора. Т.е. при передаче активов выделяемому обществу следует руководствоваться вышеуказанным принципом: передавать не все имущество; распределять по балансу и обязательства (если таковые существуют).

Необходимо помнить, что выделение – это вид реорганизации предприятия для которого нужно совершить ряд действий. Это, в том числе, вынесение соответствующего решения общим собранием участников/акционеров, уведомление налоговой путем подачи заявления, публикация в СМИ (в «Вестнике государственной регистрации») дважды с периодичностью раз в месяц, а самое главное действие, производимое в рамках рассматриваемого способа – это составление разделительного баланса/акта (пункт 4 статьи 58 ГК РФ). Данный документ утверждает общее собрание участников/акционеров, в котором последние определяют объем передаваемых прав и обязанностей выделяемому обществу, кроме того определяют имущество, передаваемое новому предприятию. Именно по разделительному балансу можно перевести активы на другую фирму.

Кроме того, нужно обратить внимание, что суммы НДС, принятые к вычету реорганизованной компанией, не подлежат восстановлению в случаях передачи имущества правопреемнику (пункт 8 статьи 162.1 НК РФ).

Способ через выплату дивидендов

Что такое дивиденды? Это любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации (пункт 1 статьи 43 НК РФ).

Следует помнить, что дивиденды могут быть выплачены не только денежными средствами, это может быть и имущество. Непосредственно в статье 28 ФЗ «Об ООО» не упоминается о возможности выплаты дивидендов имуществом, но в данном случае мы можем руководствоваться принципом «что не запрещено – разрешено». В то же время, ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ «Об АО») в пункте 1 статьи 42, прямо говорит о возможности выплат дивидендов иным имуществом в случаях, предусмотренных уставом. Собственно, в этом и состоит суть способа. Общество принимает решение о выплате дивидендов в порядке, согласно уставу предприятия. Важно: дивиденды могут быть выплачены не только за последний финансовый год, это может быть и больший период (до 5 лет). Будет даже лучше, если вы примете решение о выплате дивидендов, скажем, за пять лет, т.к. нужно начислить сумму к выплате равную стоимости выводимого имущества. Но не стоит нарочито «подтягивать» ситуацию под данный способ, им стоит воспользоваться, если на вашей фирме есть все к тому предпосылки: реальный доход, с которого может быть начислены дивиденды в пользу участника. Тем же документом общество принимает решение о выплате указанной суммы дивидендов в виде имущества. Важно: проверьте, допустим ли такой способ выплаты уставом, либо откорректируйте его. В решении необходимо указать стоимость передаваемого имущества, для этого придется прибегнуть к оценке специалиста. Настоятельно советуем оценить передаваемое имущество приблизительно по рыночной стоимости (в любом случае не ниже остаточной балансовой), во избежание претензий налоговиков в дальнейшем.

Чтобы не заставлять участника в дальнейшем производить самостоятельные расчеты по НДФЛ с приобретаемого имущества, можно поступить следующим образом. Помимо имущества, участнику необходимо начислить также и денежные средства в размере 13% от общей суммы уплаты дивидендов. Т.е. ему будут полагаться и имущество, и денежные средства. Деньги общество, действуя как налоговый агент, сразу перечислит в бюджет.

Также, пропишите в решении порядок, сроки и условия выплаты дивидендов, в нашем случае — порядок передачи имущества. Останется лишь заключить договор с обществом и зарегистрировать его в УФРС.

Отдельный большой вопрос, достойный самостоятельной статьи – нужно ли уплачивать обществу НДС или налог на прибыль после передачи имущества участнику? Проблема в том, что практика сложилась неоднозначная. Если коротко — налоговики стараются (что неудивительно) признать реализацией выплату дивидендов имуществом, и, соответственно, начислить налоги. В большей части судебная практика на стороне налогоплательщиков. Так, советуем посмотреть Решение Верховного суда № 302-КГ15-6042 от 31.07.2015: «суды пришли к выводу, что передача имущества в счет выплаты дивидендов не образует иной объект налогообложения, кроме дохода акционера, следовательно, не является операцией, облагаемой у передающей стороны налогом на добавленную стоимость».

В настоящей статье рассмотрено лишь пару способов, но они являются одними из наиболее емких и интересных. Остальные – предмет рассмотрения во второй части. Если в своей предпринимательской деятельности вы столкнетесь с вопросом о спасении активов, полагаю, не стоит уповать на один из методов, стоит воспользоваться совокупностью способов. И не забывайте, что заниматься выводом активов нужно заранее.

Статья 88. Передача взыскателю имущества, указанного в исполнительном документе

Комментарий к статье 88

Одной из мер принудительного исполнения является изъятие у должника и передача взыскателю определенных предметов, указанных в исполнительном документе (п. 4 ч. 3 ст. 68 Закона «Об исполнительном производстве»).

Особенность исполнения в данном случае заключается в том, что в исполнительном документе указаны индивидуально-определенные предметы, подлежащие передаче взыскателю, в отличие от обращения взыскания на имущество должника, где может быть указана лишь общая сумма взыскания.

На практике подобный способ исполнения необходим при принудительном исполнении решений по виндикационным искам об истребовании имущества из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ), в случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в возмездное пользование (ст. 398 ГК РФ).

В комментируемой статье не раскрывается процедура исполнения передачи взыскателю предметов, указанных в исполнительном документе.

Однако исходя из общих положений Закона «Об исполнительном производстве» можно сделать вывод, что все традиционные стадии исполнительного производства могут быть задействованы и в

Во-первых, в соответствии со ст. 30 Закона об исполнительном производстве судебный пристав-исполнитель обязан принять к исполнению исполнительный документ от суда или другого органа, его выдавшего, либо взыскателя и возбудить исполнительное производство, если не истек срок предъявления исполнительного документа к исполнению и данный документ соответствует требованиям, предусмотренным законом. Далее судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок со дня поступления к нему исполнительного документа должен вынести постановление о возбуждении исполнительного производства.

В постановлении о возбуждении исполнительного производства судебный пристав-исполнитель устанавливает срок для добровольного исполнения содержащихся в исполнительном документе требований, который не может превышать пять дней со дня возбуждения исполнительного производства, и уведомляет должника о принудительном исполнении указанных требований по истечении установленного срока с взысканием с него исполнительского сбора и расходов по совершению исполнительных действий. Копия постановления о возбуждении исполнительного производства не позднее следующего дня после дня его вынесения направляется взыскателю, должнику, а также в суд или другой орган, выдавший исполнительный документ.

Во-вторых, в порядке подготовки к принудительному исполнению возможно разрешение вопроса об отводах судебного пристава-исполнителя, переводчика, специалиста; возможно разъяснение судебного акта или акта другого органа, подлежащего исполнению, а также объявление розыска имущества должника, указанного в исполнительном документе и подлежащего передаче взыскателю.

В-третьих, на стадии принудительного исполнения с должника, который в течение установленного срока добровольно не исполнил требования судебного пристава-исполнителя и не передал взыскателю предметы, указанные в исполнительном документе, взыскивается исполнительский сбор в размере 7% от стоимости имущества, подлежащего передаче взыскателю. Кроме того, в соответствии со ст. 88 комментируемого Закона применяется такая процедура, как изъятие и передача взыскателю предметов, указанных в исполнительном документе. Об этом судебный пристав-исполнитель составляет акт приема-передачи, форма которого определена в Методических рекомендациях о порядке использования примерных форм процессуальных документов, необходимых для учета, ведения, формирования и хранения материалов исполнительного производства (утв. Приказом ФССП России от 30 января 2008 г. N 26). В случае присуждения взыскателю бездокументарных ценных бумаг, указанных в исполнительном документе, судебный пристав-исполнитель выносит постановление о списании соответствующих ценных бумаг лицом, осуществляющим учет прав на них, со счета должника и зачислении на счет взыскателя.

В случае отказа взыскателя от указанных предметов судебный пристав-исполнитель составляет об этом акт, возвращает указанную вещь должнику и обращается в суд с заявлением о прекращении исполнительного производства в отношении этой вещи.

Если же в ходе принудительного исполнения выяснится, что у должника отсутствуют предметы, указанные в исполнительном документе, то в соответствии со ст. 37 Закона об исполнительном производстве необходимо изменение способа исполнения и обращение взыскания на иное имущество должника.

В-четвертых, при передаче взыскателю предметов, указанных в исполнительном документе, возможно обжалование действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя (ст. 121 Закона об исполнительном производстве).

В отношении ценных бумаг как объектов гражданских правоотношений может быть использована данная мера принудительного исполнения — передача взыскателю имущества, указанного в исполнительном документе. Причем данная мера может быть использована, только если она прямо указана в соответствующем исполнительном документе. Здесь необходимо учитывать, что в случае присуждения взыскателю бездокументарных ценных бумаг, указанных в исполнительном документе, судебный пристав-исполнитель выносит постановление о списании соответствующих ценных бумаг лицом, осуществляющим учет прав на них, со счета должника и зачислении на счет взыскателя.

Вместе с тем в данном случае не действуют некоторые общие правила обращения взыскания на имущество должника. Например, судебный пристав-исполнитель не применяет такие процедуры, как арест, опись, оценка, реализация имущества должника.

МАТЕРИАЛЫ К СТАТЬЕ 88

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ арбитражный суд поволжского округа

(Извлечение)

…В порядке статьи 179 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее — АПК РФ) судебный пристав-исполнитель Дзержинского районного отдела судебных приставов г. Волгограда Управления Федеральной службы судебных приставов по Волгоградской области (далее — СПИ Дзержинского районного отдела СП г. Волгограда УФССП по Волгоградской области) Утаров Е.К. обратился в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с заявлением о разъяснении порядка исполнения по исполнительному листу от 08.10.2007 N 003104 по делу N А12-6779/07, поскольку резолютивная часть судебного акта первой инстанции расходится с исполнительным листом от 08.10.2007 N 003104, а поэтому заявителю неясно, каким образом должно передаваться общежитие, расположенное по адресу: г. Волгоград, ул. Савкина, 2. Заявитель указывает, что согласно вышеуказанному исполнительному листу слово «безвозмездно» исключено, значит ли это то, что передача общежития должна осуществляться за плату, если да, то кем должен определяться размер такой оплаты.

Кроме того, заявителю неясно, что под собой подразумевает передача общежития, какими документами это должно быть оформлено со стороны конкурсного управляющего акционерного общества открытого типа «Фирма «Машстрой» (далее — АООТ «Фирма «Машстрой»).

Определением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2009 СПИ Дзержинского районного отдела СП г. Волгограда УФССП по Волгоградской области Утарову Е.К. разъяснен порядок исполнительного производства при передаче взыскателю имущества.

Не согласившись с вынесенным судебным актом апелляционной инстанции, администрация Волгограда обратилась в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, где предлагается определение Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2009 отменить.

По мнению подателя жалобы, замена безвозмездного порядка передачи имущества в муниципальную собственность на возмездный порядок является существенным изменением и должна квалифицироваться как изменение содержания первоначального решения арбитражного суда, что противоречит статье 179 АПК РФ.

Проверив законность принятого по делу судебного акта в порядке статей 286 — 289 АПК РФ, обсудив доводы кассационной жалобы, суд кассационной инстанции считает, что определение Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2009 отмене не подлежит по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона «Об исполнительном производстве» в случае неясности положений исполнительного документа, способа и порядка его исполнения взыскатель, должник, судебный пристав-исполнитель вправе обратиться в суд, другой орган или к должностному лицу, выдавшим исполнительный документ, с заявлением о разъяснении его положений, способа и порядка его исполнения.

Отменяя определение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции не изменил мотивировочную часть своего постановления от 08.10.2008.

Определением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда по делу N А12-6779/07 от 12.01.2009 СПИ Дзержинского районного отдела СП г. Волгограда УФССН по Волгоградской области Утарову Е.К. был разъяснен порядок исполнительного производства при передаче взыскателю имущества, указанного в исполнительном документе в части возмездной передачи ОАО «Машстрой» в муниципальную собственность Волгограда общежития, расположенного по адресу: г. Волгоград, Дзержинский район, ул. Савкина, д. 2.

При этом судом апелляционной инстанции в соответствии со статьей 32 Федерального закона «Об исполнительном производстве» разъяснено, что при исполнении исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом, следует руководствоваться Федеральным законом «Об исполнительном производстве».

Статья 88 Федерального закона «Об исполнительном производстве» определяет порядок передачи взыскателю имущества, указанного в исполнительном документе.

В силу данной нормы в случае присуждения взыскателю имущества, указанного в исполнительном документе, судебный пристав-исполнитель изымает его у должника и передает взыскателю по акту приема-передачи.

Исходя из резолютивной части судебного акта по делу N А12-6779/07 передача общежития должна

производиться на возмездной основе, а поэтому передача имущества должна производиться в соответст вии со статьей 88 Федерального закона «Об исполнительном производстве» на основании акта приема-передачи. Указанным судебным актом размер, стоимость и порядок оплаты передаваемого имущества не определены, а поэтому они могут быть определен дополнительно в установленном порядке…

Инвентаризация: порядок проведения передачи прав, обязательств, имущества с баланса общества на баланс новой компании

Все имущество, права и обязательства реорганизуемой компании, в том числе те, которые спариваются в судебном порядке, должные быть включены в баланс. Это правило регламентируется 59 ст. ГК РФ пункт 1.

Поэтому перед тем, как передать оборудование с баланса на баланс, фирма, которая проходит процедуру реорганизации, должна провести инвентаризацию с целью составления формирования разделительного баланса.

Норма регулируется Положением и Методическими указаниями по бухгалтерскому учету.

Порядок передачи: оценка имущества для бухгалтерии

Методические указания предусматривают оценку недвижимости, оборудования и других средств с помощью таких вариантов:

  • стоимость средств с учетом их износа, отраженная в документации;
  • рыночной стоимости;
  • на основании оценки эксперта;
  • других видов (первоначальные инвестиции, фактическая стоимость).

Специалисты рекомендуют отражать способ и порядок передачи имущества с баланса на баланс в распоряжении, предусматривающем проведение реорганизации предприятия.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *