Особенности доверительного управления ценными бумагами определяются

Комментарий к Ст. 1025 ГК РФ

1. Из содержания комментируемой статьи можно выявить следующие основные моменты.

Во-первых, возможность объединения ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами.

Во-вторых, объектами доверительного управления могут быть ценные бумаги, а также права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами.

В-третьих, особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом.

2. Передача в доверительное управление ценных бумаг обладает определенной спецификой. Так, абз. 1 комментируемой статьи предусматривает возможность объединения ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. Например, банки, иные кредитные организации, управляющие компании закрытых паевых инвестиционных фондов осуществляют доверительное управление ценными бумагами, как правило, путем объединения ценных бумаг различных учредителей управления в общий фонд управления.

Решение о создании общего фонда банковского управления принимается органом управления кредитной организации — доверительного управляющего, уполномоченным на принятие такого решения, одновременно с утверждением инвестиционной декларации и общих условий создания и доверительного управления имуществом. Инвестиционная декларация — это документ, содержащий информацию о доле каждого вида ценных бумаг, входящих в портфель инвестиций фонда.

По общему правилу при передаче в доверительное управление принадлежащих разным учредителям однородных ценных бумаг, когда разрешается их объединение, они все равно должны быть обособлены от имущества управляющего, в том числе от принадлежащих ему аналогичных ценных бумаг.

Объединение доверительным управляющим находящихся в его управлении ценных бумаг, принадлежащих разным учредителям управления, осуществляется в порядке, устанавливаемом Федеральной службой по финансовым рынкам.

3. В абз. 2 комментируемой статьи указано, что правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления.

Договор доверительного управления ценными бумагами считается заключенным с момента передачи их учредителем управления доверительному управляющему. Отметим, что помимо общих требований к данному договору договор доверительного управления средствами инвестирования в ценные бумаги должен содержать инвестиционную декларацию управляющего, определяющую направления и способы инвестирования денежных средств учредителя управления.

4. Доверительный управляющий должен быть профессиональным участником рынка ценных бумаг, что должно быть подтверждено наличием у него соответствующей лицензии (ст. ст. 5, 39 Закона о рынке ценных бумаг).

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим, который при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего.

В случае конфликта интересов доверительного управляющего и клиента, о котором стороны не были уведомлены заранее и который привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан в установленном порядке возместить убытки.

5. Под деятельностью по управлению ценными бумагами в соответствии со ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.

Согласно ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности банки в соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций вправе осуществлять доверительное управление ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами. При этом определяются требования к ценным бумагам, которые выполняют функции платежного документа, подтверждают привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, а также осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами.

Наличие лицензии на ведение деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам (например, права на получение дивидендов).

Согласно абз. 3 данной статьи особенности осуществления доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги физическими и юридическими лицами определяются законодательством РФ и иными правовыми актами (в частности, Федеральными законами «О рынке ценных бумаг», «О банках и банковской деятельности», «Об инвестиционных фондах», «О негосударственных пенсионных фондах», «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации», «Об ипотечных ценных бумагах» и др.), подзаконными нормативными актами (например, Приказами Федеральной службы по финансовым рынкам от 3 апреля 2007 г. N 07-37/пз-н «Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами», Центрального банка РФ от 2 июля 1997 г. N 02-287 «Об утверждении Инструкции «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации» и др.).

Правила настоящей статьи распространяют свое действие помимо ценных бумаг и на права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. Статья 1013 ГК РФ (п. 1) также допускает в качестве объектов доверительного управления не только ценные бумаги, но и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами.

В соответствии со ст. 149 ГК РФ в случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме. К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Причем операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав.

6. Непосредственно процедура доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги закреплена в Порядке осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, согласно которому объектами доверительного управления могут быть ценные бумаги:

1) российских эмитентов, в том числе полученные управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами. К ним относятся акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности; облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности; государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление;

2) иностранных эмитентов, правомерно ввезенные на территорию РФ, допущенные к обращению на территории РФ в соответствии с требованиями законодательства, прошедшие процедуру листинга на фондовых биржах.

Следует отметить, что не все виды ценных бумаг могут передаваться в доверительное управление. Некоторые виды неэмиссионных ценных бумаг, как правило, не могут быть объектами доверительного управления. К ним относятся простые и переводные чеки, сберегательные книжки на предъявителя, складские свидетельства любых видов (типов), а также иные товарораспорядительные ценные бумаги.

Доверительное управление ценными бумагами

По договору доверительного управления ценными бумагами учредитель управления передает доверительному управляющему на определенный срок ценные бумаги в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление ими в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя. При передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. В таком договоре обязательно должны быть определены правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами.

Особенности доверительного управления ценными бумагами определены в ст. 5 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и положениях приказа ФСФР России от 3 апреля 2007 г. № 07-37/пз-н «Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами».

Деятельность по управлению ценными бумагами могут осуществлять только профессиональные участники рынка ценных бумаг, которые именуются управляющими. Под деятельностью по управлению ценными бумагами понимается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами. Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего.

В юридической литературе вопрос о том, можно ли управлять акциями без лицензии, уже становился предметом исследования. Следует отметить, что судебная практика по этому вопросу весьма противоречива.

Так, данный вопрос был затронут в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2005 г. но делу № 09АП-9532/05-ГК. Суд признал данную возможность, основываясь па следующих обстоятельствах. Прежде всего, согласно ч. 3 ст. 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. Далее, суд отклонил ссылку заявителя апелляционной жалобы на и. 2.3 Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 17 октября 1997 г. № 37 (в настоящее время утратило силу), который определяет, что в случае, если переданная в доверительное управление ценная бумага удостоверяет совокупность прав ее владельца по отношению к обязанному лицу, то вся такая совокупность прав является единым и неделимым объектом доверительного управления, а включенное в договор доверительного управления условие, что управляющий осуществляет лишь некоторые права из указанной совокупности, ничтожно, и ценная бумага считается переданной в доверительное управление во всей совокупности удостоверенных ею прав.

Напротив, постановлением ФАС Северо-Западного округа от 8 февраля 2005 г. № А13-124/04-04 было оставлено в силе решение суда первой инстанции о признании недействительным договора доверительного правления бездокументарными акциями по причине отсутствия у доверительного управляющего лицензии. Суд признал, что ссылка доверительного управляющего на то, что по договору ему были переданы в управление не сами акции, а лишь права (части прав) по ним, противоречит требованиям закона, поскольку совокупность прав, вытекающих из обыкновенных именных бездокументарных акций, входит в понятие такой ценной бумаги, определяет ее суть и образует ее как имущество — объект гражданских прав и обязанностей.

Таким образом, специфика доверительного правления ценными бумагами заключается в особом правовом статусе доверительного управляющего.

Ввиду его особого положения приказом ФСФР России от 3 апреля 2007 г. № 07-37/пз-н установлены некоторые ограничения деятельности управляющего ценными бумагами.

Во-первых, управляющий не вправе отчуждать принадлежащие учредителю управления объекты доверительного управления в состав имущества управляющего, в состав имущества акционеров (участников) управляющего, аффилированных лиц управляющего или в состав имущества других учредителей управления, находящегося у него в доверительном управлении, за исключением вознаграждения и расходов, которые он несет.

Во-вторых, управляющему запрещено отчуждать в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, собственное имущество, или имущество комитента (принципала, доверителя) во исполнение договора комиссии (агентского договора, договора поручения), в случае, если управляющий ценными бумагами одновременно является комиссионером (агентом, поверенным) по указанному договору.

В-третьих, он не может использовать имущество учредителя управления для исполнения обязательств из договоров доверительного управления, заключенных с другими учредителями управления, собственных обязательств управляющего или обязательств третьих лиц, а также совершать сделки с имуществом учредителя управления с нарушением условий договора доверительного управления.

В-четвертых, он не вправе принимать в доверительное управление или приобретать за счет денежных средств, находящихся у него в доверительном управлении, инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда и акции акционерного инвестиционного фонда, управляющей компанией которого является управляющий или его аффилированные лица, а также приобретать ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации, а также признанных банкротами и в отношении которых открыто конкурсное производство в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве), если информация об этом была раскрыта в соответствии с порядком, установленным нормативными правовыми актами РФ.

В-нятых, ему запрещено получать на условиях договоров займа денежные средства и ценные бумаги, подлежащие возврату за счет имущества учредителя управления, если иное не предусмотрено законодательством РФ, а также предоставлять займы за счет имущества учредителя управления или передавать находящиеся в доверительном управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих в связи с исполнением управляющим соответствующего договора доверительного управления), обязательств своих аффилированных лиц, обязательств иных третьих лиц.

Таким образом, законодатель существенно ограничил круг правомочий управляющего в целях охраны интересов учредителя управления.

Наряду с этим особый характер правоотношений но управлению ценными бумагами отражается на законных оговорках, применяемых для разрешения споров между учредителем управления и доверительным управляющим: когда конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. Управляющий вправе при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами приобретать клиенту (учредителю управления) ценные бумаги и иные финансовые инструменты, предназначенные для квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент является квалифицированным инвестором.

Последствиями совершения управляющим сделок в нарушение предусмотренных законом требований являются: возложение на управляющего обязанности по требованию клиента или по предписанию федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг продать ценные бумаги и иные финансовые инструменты; возмещение управляющим клиенту убытков, причиненных в результате продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов; уплата управляющим процентов на сумму, на которую были приобретены ценные бумаги и иные финансовые инструменты. Размер процентов определяется по правилам ст. 395 ГК РФ. В случае если цена продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов превысит цену, по которой они были приобретены, проценты уплачиваются в сумме, не покрытой доходом от продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов.

В отношении данных споров действует особый срок предъявления исковых требований: иск о применении последствий совершения управляющим сделки может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им соответствующего отчета управляющего.

Кроме общих положений о доверительном управлении ценными бумагами действуют и специальные правила в отношении закрепленных в федеральной собственности акций АО, созданных в процессе приватизации. Их передача в доверительное управление осуществляется на основании постановления Правительства РФ от 7 августа 1997 г. № 989 «О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями».

Данным постановлением утверждены Правила проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации. Согласно и. 18 указанных Правил предметом заключенного в соответствии с ними договора доверительного управления является передача учредителем управления доверительному управляющему акций в доверительное управление и обязательство доверительного управляющего осуществлять управление этими акциями в интересах учредителя управления в соответствии с договором доверительного управления. Учредитель управления вправе передать акции, которые свободны от залогов и иных обременений.

Он не может передавать их в уставные капиталы других АО, а также отчуждать иными способами, в том числе продавать, в течение срока действия договора доверительного управления. Доверительный управляющий не имеет права отчуждать переданные в доверительное управление акции, а также закладывать переданные акции или налагать на них иные виды обременений. Особенностью данного договора является обязательное обеспечение исполнения обязательств по договору, а именно: доверительный управляющий обязан предоставить безотзывную банковскую гарантию банка, согласованного с учредителем управления, или залог, предметом которого являются имеющие высокую степень ликвидности и принадлежащие доверительному управляющему на праве собственности объекты недвижимого имущества, ценные бумаги или денежные средства. Стоимость предоставляемого обеспечения не может быть меньше стоимости передаваемых в доверительное управление акций.

Учредитель управления обязан известить специализированного регистратора, ведущего реестр акционеров АО, а также совет директоров (наблюдательный совет) АО об ограничениях в отношении отдельных действий по доверительному управлению, предусмотренных договором. В течение 10 дней с даты подписания договора учредитель управления обязан обеспечить внесение в реестр акционеров АО соответствующей записи о переходе владения акциями к доверительному управляющему.

У доверительного управляющего, кроме общих обязанностей, присущих ему по договору доверительного управления, есть и ряд специальных обязанностей. В их состав входит обязанность обеспечить не позднее 15 дней с даты, установленной законодательством РФ для сдачи полугодовой и годовой бухгалтерской отчетности, предоставление учредителю управления по указанному в договоре адресу отчета о своей деятельности по форме, установленной учредителем управления; обеспечить предоставление любых документов и сведений о своей деятельности в качестве доверительного управляющего не позднее 15 дней с даты получения запроса учредителя управления и (или) уполномоченных им органов.

По результатам представленного отчета учредитель управления оценивает эффективность деятельности доверительного управляющего и соблюдение им условий договора.

В особом порядке выплачивается вознаграждение управляющему. Вознаграждение доверительному управляющему, предусмотренное договором доверительного управления, выплачивается не позднее трех месяцев по окончании действия договора. Вознаграждение доверительному управляющем}’ не выплачивается в случае досрочного прекращения действия договора по основаниям, предусмотренным договором. Срок действия данного договора также иной. Если в общих случаях доверительное управление ограничивается пятилетним сроком, то в этом случае он действует не более трех лет. Если договор доверительного управления прекращается вследствие отказа учредителя управления от договора, то доверительный управляющий должен быть уведомлен не позднее, чем за 10 дней до прекращения договора, об отказе учредителя управления от договора.

  • Зайцев О. Р. Обзор судебной практики «Некоторые спорные вопросы доверительногоуправления имуществом в арбитражной практике» // Арбитражное правосудие в России.2006. № 3. С. 37.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *