О признании договора незаключенным

Обязательные требования к договору на проведение оценки

  • •Вопрос №1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности.
  • •1 Этап. 1917-1920 гг. Концепция отрицания правового регулирования хозяйственных отношений. А.Г. Гойхбарг.
  • •2 Этап. С 1920г. Период нэПа. П.И. Стучка.
  • •3 Этап. 1930-е гг. Довоенная школа единого хозяйственного права. Гинцбург и Пашуканис.
  • •4 Этап. Конец 1950-х-1980-е гг. Послевоенная концепция единого хозяйственного права. Лаптев и Мамутов.
  • •5 Этап. 1990е – по настоящее время. Мартемьянов и Ершова. Современная школа предпринимательского права.
  • •3. Оформление учредительных документов.
  • •7. Государственная регистрация юридического лица в установленном законом порядке.
  • •Меры предупреждения банкротства:
  • •Сроки и место государственной регистрации
  • •Порядок представления документов при государственной регистрации
  • •Отказ в государственной регистрации
  • •Цели лицензирования
  • •Задачи лицензирования
  • •Лицензионные требования
  • •Действие лицензии
  • •Порядок принятия решения о предоставлении лицензии или об отказе в предоставлении лицензии
  • •Порядок переоформления лицензии
  • •Порядок приостановления, возобновления, прекращения действия лицензии и аннулирования лицензии
  • •Принципы технического регулирования
  • •Цели принятия технических регламентов
  • •Цели принятия технических регламентов
  • •Содержание и применение технических регламентов
  • •Порядок разработки, принятия, изменения и отмены технического регламента
  • •Особый порядок разработки и принятия технических регламентов
  • •Цели стандартизации
  • •Принципы стандартизации
  • •Документы в области стандартизации
  • •Виды стандартов
  • •Цели подтверждения соответствия
  • •Принципы подтверждения соответствия
  • •Формы подтверждения соответствия
  • •Добровольное подтверждение соответствия
  • •Знаки соответствия
  • •Обязательное подтверждение соответствия
  • •Декларирование соответствия
  • •Обязательная сертификация
  • •Знак обращения на рынке
  • •Ответственность в сфере ценообразования.
  • •Уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности
  • •Право хозяйственного ведения
  • •Право оперативного управления
  • •Правовой режим оборотных средств
  • •Правовой режим нематериальных активов
  • •Уставный (складочный) капитал
  • •Паевой фонд
  • •Уставный фонд
  • •Добавочный капитал
  • •Резервный фонд
  • •Резервы сомнительных долгов
  • •Резерв по гарантийному ремонту и гарантийному обслуживанию. Амортизационный фонд.
  • •Средства целевого финансирования и поступлений
  • •Резервы предстоящих расходов и платежей
  • •Правовое регулирование
  • •Субъекты и объекты приватизации
  • •Порядок приватизации государственного и муниципального имущества
  • •Способы приватизации государственного и муниципального имущества
  • •Преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество
  • •Продажа государственного или муниципального имущества на аукционе
  • •Продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе
  • •Продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе
  • •Продажа за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ
  • •Продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг
  • •Продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения
  • •Продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены
  • •Внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ
  • •Продажа акций открытых акционерных обществ по результатам доверительного управления
  • •Кредитование в сельском хозяйстве
  • •Расчеты платежными поручениями
  • •Расчеты по аккредитиву
  • •Расчеты по инкассо
  • •Расчеты чеками
  • •Недобросовестная конкуренция
  • •Субъекты конкурентных отношений
  • •Вопрос 43 Понятие и виды монополистической деятельности. Понятие и признаки доминирующего положения.
  • •Запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением
  • •Монопольно высокая цена товара
  • •Монопольно низкая цена товара
  • •8) Ведет:
  • •Классификация видов инвестиций
  • •Этапы инвестиционной деятельности
  • •Объекты инвестиционной деятельности
  • •Инвестиционные фонды
  • •Требования к акционерному инвестиционному фонду
  • •Прекращение паевого инвестиционного фонда осуществляется в случаях, если:
  • •Порядок прекращения паевого инвестиционного фонда
  • •Вклады товарищей
  • •Общее имущество товарищей
  • •Нотариальное удостоверение договора инвестиционного товарищества
  • •Условия договора инвестиционного товарищества
  • •Срок договора инвестиционного товарищества
  • •Ответственность товарищей по общим обязательствам
  • •Прекращение договора инвестиционного товарищества
  • •Порядок принятия решений об осуществлении государственных капитальных вложений
  • •Государственные гарантии прав субъектов инвестиционной деятельности
  • •Защита капитальных вложений
  • •Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями
  • •Гарантия правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации
  • •Льготы иностранным инвесторам
  • •Порядок заключения соглашения
  • •Условия выполнения работ
  • •Раздел продукции
  • •Инвестиционная деятельность в форме концессионных соглашений
  • •Типы особых экономических зон
  • •Правовые формы создания и реализации инноваций
  • •3. Договоры, направленные на создание производственных и иных условий для внедрения новшеств, нововведений:
  • •Виды рекламы
  • •Субъекты рекламных отношений
  • •Товары, реклама которых не допускается
  • •2. Вид рекламируемого товара. По данному критерию законодателем предусмотрены особые требования к рекламе:
  • •Организация и проведение проверок в сфере рекламы
  • •Ответственность за нарушение законодательства о рекламе.
  • •Правовое регулирование
  • •Классификация видов страхования
  • •Объект страхования
  • •Национальный режим в отношении товаров, происходящих из иностранных государств
  • •Особые режимы осуществления внешнеторговой деятельности
  • •Разрешение споров
  • •Организация ведения бухгалтерского учета
  • •Основные правила ведения бухгалтерского учета
  • •Правовое регулирование бухгалтерского учета
  • •Состав бухгалтерской (финансовой) отчетности
  • •Отчетный период, отчетная дата
  • •Особенности бухгалтерской (финансовой) отчетности при реорганизации юридического лица
  • •Обязательный экземпляр бухгалтерской (финансовой) отчетности
  • •Административная ответственность
  • •Уголовная ответственность
  • •Официальный статистический учет
  • •Федеральное статистическое наблюдение
  • •Административная ответственность
  • •Стандарты оценочной деятельности
  • •Принципы оценочной деятельности
  • •Обязательность проведения оценки объектов оценки
  • •Методы и подходы к оценке
  • •Права оценщика
  • •Обязанности оценщика
  • •Обязательные требования к договору на проведение оценки
  • •Общие требования к содержанию отчета об оценке объекта оценки
  • •Правовое регулирование аудиторской деятельности
  • •Принципы
  • •Права и обязанности аудируемого лица, лица, заключившего договор оказания аудиторских услуг
  • •Государственное регулирование аудиторской деятельности
  • •Саморегулируемая организация аудиторов
  • •Обязательный аудит проводится в случаях:
  • •Аудиторское заключение

Вышел в свет обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными

Подготовлен обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными. В нем, в частности, обращается внимание на следующее.

Если между сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, то он не считается заключенным. К нему неприменимы правила об основаниях недействительности сделок.

Договор, подлежащий госрегистрации, можно признать недействительным и при ее отсутствии.

Сторона договора, не прошедшего необходимую госрегистрацию, не вправе на этом основании ссылаться на его незаключенность. Лицо, которому вещь передана по договору аренды, подлежащему госрегистрации, но не зарегистрированному, по общему правилу не может ссылаться на его сохранение при изменении собственника.

Исковая давность по требованию о возврате переданного по незаключенному договору начинает течь не ранее момента, когда истец узнал о нарушении своего права. Или, действуя разумно и с учетом складывающихся отношений сторон, должен был узнать об этом.

Если момент начала работ определен указанием на действия заказчика или иных лиц, то предполагается, что такие действия будут совершены в срок, предусмотренный договором. А при его отсутствии — в разумный срок. В таком случае сроки выполнения работ считаются согласованными. Если работы выполнены до согласования всех существенных условий договора подряда, но впоследствии сданы подрядчиком и приняты заказчиком, то к отношениям сторон применяются правила о подряде.

То, что стороны не согласовали сроки оказания услуг, не является основанием, чтобы признать договор возмездного оказания услуг незаключенным.

Лицо, передавшее индивидуально-определенную вещь по незаключенному договору, требующее, чтобы лицо, которому она передана, вернуло ее, не обязано доказывать свое право собственности на нее.

Если в ходе переговоров одна из сторон предложила условие о цене или заявила о необходимости ее согласовать, то такое условие является существенным для этого договора. Он не может считаться заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют это условие или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения.

Некоторые особенности разрешения споров о признании договоров незаключенными (Мандрюков А.)

Довольно часто ошибки при заключении договоров ведут к признанию их незаключенными. Однако в последнее время в арбитражной практике наметилась тенденция к сохранению стабильности в отношениях между сторонами договоров, доказательством чего является Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 <1> (далее — Информационное письмо N 165).
———————————
<1> Информационное письмо от 25.02.2014 N 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными».
Последствия несогласования существенных условий договора
Законом предусмотрен отдельный перечень существенных условий договора, то есть минимальный набор условий, без согласования которых договор не может быть признан заключенным. В силу абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ существенные условия о предмете договора — условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. К примеру, в соответствии с п. 1 ст. 942 ГК РФ существенными для договора страхования являются условия:
— об определенном имуществе либо ином имущественном интересе — объекте страхования;
— о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страхового случая);
— о размере страховой суммы;
— о сроке действия договора.
Последствием несогласования существенных условий договора является признание его незаключенным. Иногда участники гражданского оборота приравнивают незаключенность договора к его недействительности. В п. 1 Информационного письма N 165 на этот счет прямо сказано, что договор, являющийся незаключенным вследствие несогласования существенных условий, не может быть признан недействительным, так как он не только не порождает последствий, на которые был направлен, но и является отсутствующим фактически ввиду недостижения сторонами какого-либо соглашения, следовательно, не может породить такие последствия и в будущем.
Между тем Президиум ВАС отметил, что ошибочно предъявленный иск о признании незаключенного договора недействительным по своей сути направлен на констатацию отсутствия между участниками гражданского оборота правоотношения из договора, следовательно, ошибка в правовой квалификации договора не приводит к различию в последствиях, поэтому в иске не может быть отказано лишь на основании такой ошибки — в этих случаях должно быть вынесено решение о признании договора незаключенным.
Если договор подлежит государственной регистрации
В соответствии с п. 1 ст. 164 ГК РФ, если законом предусмотрена государственная регистрация сделки, правовые последствия сделки наступают после ее регистрации.
Согласно п. 3 ст. 433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом. К таким договорам относятся договоры продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры (ст. 558 ГК РФ), предприятия (ст. 560 ГК РФ), договор дарения недвижимого имущества (ст. 574 ГК РФ), договор аренды недвижимого имущества (ст. 609 ГК РФ) и др.
На практике споры часто возникали в ситуации, когда стороны согласовывали все существенные условия договора аренды недвижимости, но не он проходил процедуру государственной регистрации. Одна из сторон использовала данное обстоятельство в своих целях и ссылалась на незаключенность договора. Такая ситуация была рассмотрена в Постановлении Пленума ВАС РФ N 13 <2>, в котором ВАС сделал вывод: если судами будет установлено, что собственник передал имущество в пользование, а другое лицо приняло его без каких-либо замечаний, соглашение о размере платы за пользование имуществом и по иным условиям пользования было достигнуто сторонами и исполнялось ими, то следует иметь в виду, что оно связало их обязательством, которое не может быть произвольно изменено одной из сторон, и оснований для применения судом положений об основательном обогащении не имеется. В силу ст. 309 ГК РФ пользование имуществом должно осуществляться и оплачиваться в соответствии с принятыми на себя стороной такого соглашения обязательствами.
———————————
<2> Постановление от 25.01.2013 N 13 «О внесении дополнений в Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 N 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды».
Если названным соглашением установлена неустойка за нарушение условий пользования имуществом, она подлежит взысканию с должника. Однако лицо не имеет преимущественного права на заключение договора на новый срок и права на сохранение договора аренды в силе при смене арендодателя.
В п. 3 Информационного письма N 165 ВАС РФ поддержал вышеуказанную позицию, сформулировав положение о том, что сторона договора, не прошедшего необходимую государственную регистрацию, не вправе на этом основании ссылаться на его незаключенность.
Также в п. 2 Информационного письма N 165 указано, что совершенный в надлежащей форме договор аренды здания или сооружения, все существенные условия которого согласованы сторонами, однако требуемая государственная регистрация которого не осуществлена, не порождает всех последствий, на которые он направлен, до осуществления регистрации. Вместе с тем такой договор уже с момента достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям влечет правовые последствия в отношениях между ними, а также может породить весь комплекс последствий, на которые он непосредственно направлен, после государственной регистрации. Поэтому подобный договор может быть оспорен по правилам о недействительности сделок.
Иное толкование привело бы к тому, что сторона недействительной сделки могла бы требовать ее регистрации в судебном порядке.
Таким образом, договор, подлежащий государственной регистрации, может быть признан недействительным и при ее отсутствии.
Интересно разъяснение в п. 4 Информационного письма N 165, в соответствии с которым лицо, которому вещь передана во владение по договору аренды, подлежащему государственной регистрации, но не зарегистрированному, по общему правилу не может ссылаться на его сохранение при изменении собственника. Данное разъяснение также подтверждено Постановлением Пленума ВАС РФ N 13. Однако ВАС отметил, что заявление приобретателя недвижимого имущества об отсутствии государственной регистрации договора аренды, о наличии которого он знал в момент приобретения недвижимости, является злоупотреблением правом (ст. 10 ГК РФ). В такой ситуации, согласившись приобрести в собственность недвижимое имущество, находящееся во владении арендатора, покупатель фактически выразил согласие и на сохранение обязательственных отношений, возникших из договора аренды. Поэтому договор аренды сохраняет силу по правилам ст. 617 ГК РФ и в иске о выселении должно быть отказано.
Договоры подряда и возмездного оказания услуг
В соответствии с п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).
На практике стороны договора подряда нередко исчисляют срок выполнения работ от даты перечисления аванса или совершения иных действий одной из сторон. Данное условие договора противоречит положениям ст. 190 ГК РФ, суды довольно часто не признавали уплату аванса событием, которое непременно должно произойти, и считали такие договоры подряда незаключенными.
Однако сперва Президиум ВАС РФ в Постановлении от 18.05.2010 N 1404/10 указал: если начальный момент периода определен как действие стороны или иных лиц, в том числе на момент уплаты аванса, и такие действия совершены в разумный срок, неопределенность в установлении срока производства работ устраняется. Следовательно, в этом случае условие о периоде выполнения работ должно считаться согласованным, а договор — заключенным.
В развитие данного вывода в п. 6 Информационного письма N 165 Президиум ВАС РФ отметил, что если начальный момент периода выполнения подрядчиком работ определен указанием на действия заказчика или иных лиц, в том числе на момент уплаты аванса, то предполагается, что такие действия будут совершены в срок, предусмотренный договором, а при его отсутствии — в разумный срок. Значит, в таком случае нет неопределенности в сроках производства работ.
Договор, содержащий такое условие о периоде выполнения работ, должен считаться заключенным. Если заказчик не совершит соответствующих действий в предусмотренный договором срок, а при его отсутствии — в разумный срок, подрядчик вправе отказаться от исполнения своих обязательств, существование или исполнение которых поставлено в зависимость от действий заказчика (п. 2 ст. 328 ГК РФ).
В п. 7 Информационного письма N 165 сформулировано важное положение, защищающее добросовестные стороны договора подряда: если работы выполнены до согласования всех существенных условий договора подряда, но впоследствии сданы подрядчиком и приняты заказчиком, то к отношениям сторон подлежат применению правила о подряде.
Сдача результата работ лицом, выполнившим их в отсутствие договора подряда, и его принятие лицом, для которого эти работы выполнены, означают заключение сторонами соглашения. Обязательства, проистекающие из такого соглашения, равнозначны обязательствам по исполненному подрядчиком договору подряда. В этом случае между сторонами уже после выполнения работ возникает обязательство по их оплате и гарантия их качества, как и тогда, когда между сторонами изначально был заключен договор подряда.
Однако рассматриваемые отношения не должны приводить к злоупотреблению правом. В Информационном письме N 165 дана ссылка на Постановление Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 N 18045/12, в котором указано, что возможность согласования выполнения подобных работ без соблюдения требований законодательства о закупках для государственных нужд и удовлетворения требования о взыскании неосновательного обогащения, по сути, открывает возможность для недобросовестных исполнителей работ и государственных (муниципальных) заказчиков приобретать незаконные имущественные выгоды в обход закона. Между тем никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения (п. 4 ст. 1 ГК РФ).
В п. 8 Информационного письма N 165 говорится: отсутствие согласованного сторонами условия о сроках оказания услуг само по себе не влечет признания договора возмездного оказания услуг незаключенным.
Из существа договора возмездного оказания услуг усматривается, что сроки оказания услуг не являются его невосполнимым условием: тот факт, что по конкретным срокам оказания услуг отсутствует прямо выраженное волеизъявление сторон, не основание для признания договора незаключенным, так как к соответствующим отношениям сторон могут быть применены общие положения ГК РФ о гражданско-правовых договорах и обязательствах (в частности, п. 2 ст. 314).
Иные разъяснения
В п. 5 Информационного письма N 165 сообщается, что течение исковой давности по требованию о возврате переданного по незаключенному договору начинается не ранее момента, когда лицо узнало или, действуя разумно и с учетом складывающихся отношений сторон, должно было узнать о нарушении своего права. Разумность действий необходимо доказывать, разумным не является осуществление платежа предпринимателем при отсутствии заключенного договора.
Условия организационного (рамочного) соглашения — это часть заключенного договора, если иное не указано сторонами и такой договор в целом соответствует их намерению, выраженному в организационном соглашении (п. 9 Информационного письма N 165). К примеру, если стороны предусмотрели в рамочном договоре неустойку за просрочку платежа, это условие распространяется на каждое соглашение (спецификацию) к договору.
В силу п. 11 Информационного письма N 165 если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие существенно для этого договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Он не может считаться заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения.
Соглашение о подсудности, третейское соглашение, заключенные в виде оговорки в договоре, по общему правилу рассматриваются независимо от других условий договора, поэтому тот факт, что содержащий оговорку договор является незаключенным, сам по себе не означает незаключенности соглашения о подсудности или третейского соглашения (п. 12 Информационного письма N 165).
* * *
В заключение хотелось бы сказать, что применение закона арбитражными судами перестает быть формальным. Арбитры стремятся придать гражданскому обороту стабильность и защитить добросовестную сторону договора. Несмотря на это, юридической службе все-таки следует избегать ошибок при заключении договоров, чтобы обезопасить себя от лишних судебных разбирательств.

>Существенные условия договора. Признание договора незаключенным

Существенные условия договора

Зачастую при заключении договора стороны, не отражают в нем положения договора, которые по соглашению сторон относятся к существенным условиям этого договора. В тоже время недостижение соглашения по всем существенным условиям является формальным основанием, для стороны признать договор незаключенным в суде. Правовые последствия признания договора незаключенным во многом зависят от того, исполнялся спорный договор сторонами или нет. Если договор фактически не исполнялся, то никаких последствий (кроме самого признания его незаключенным) для сторон не возникает. Другое дело, если договор исполнен одной или обеими сторонами. В таком случае суду нужно решить, можно ли конвалидировать сделку и что делать с уже исполненным по договору.

Существенные условия договора— это тот минимум, который необходим для среднестатистического участника оборота, чтобы определить встречную волю контрагента и исполнить обязательство согласно этой воле.

Отсюда, отсутствие в договоре существенного условия может привести к тому, что другая сторона договора не сможет установить волю контрагента, либо установит ее неправильно.

Признание договора незаключенным в судебной практике

Последствия признания договора незаключенным на основании п. 1 ст. 432 ГК РФ зависят от того, исполнен договор одной или двумя сторонами. Если договор исполнен одной стороной, представляется, что последствия должны быть разными в зависимости от того, исполнен договор распознающей стороной или нет.

В практике существуют два подхода относительно последствий признания сделки незаключенной, если такую сделку надлежаще исполнили обе стороны.

К незаключенному исполненному договору суды применяют по аналогии положения о соответствующих сделках.
Суды, которые придерживаются первого подхода, признают, что договор не был заключен, однако между сторонами возникли фактические отношения, к которым по аналогии применяются положения о конкретных сделках. При этом стороны не возвращают друг другу все полученное по сделке. Суды лишь взыскивают разницу в сумме требований по правилам о неосновательном обогащении в пользу стороны, которая произвела исполнение в большем объеме.

Некоторые суды, решая споры по договору подряда, ссылаются на правовую позицию, изложенную в п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»

Буквальный смысл указанного пункта в том, что выполненные по договору подряда работы должны быть оплачены только после приемки данных работ заказчиком. Тем самым, данная норма защищает интересы заказчика, предоставляя ему возможность не оплачивать работы, результат которых не соответствует требованиям договора.

Применение этого пункта к отношениям сторон по незаключенному договору не соответствует смыслу, который закладывался Президиумом ВАС РФ в данный пункт при его разработке.

Фактические действия по исполнению договора свидетельствуют о согласованности спорных условий.

На практике существует второй подход судов к договорам с несогласованными существенными условиями. Так, если стороны исполнили сделку, суды отказывают в признании договора незаключенным. Следовательно, положения о кондикции к отношениям сторон не применяются.

Суды с таким подходом ссылаются разъяснения, изложенные в п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» (далее — Информационное письмо № 165). В нем говориться, что при наличии спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства дела в их взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательств, а также исходя из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений (ст. 10 ГК РФ). Если стороны не согласовали какое-либо условие договора, относящееся к существенным, но затем совместными действиями по исполнению договора и его принятию устранили необходимость согласования такого условия, то договор считается заключенным.

Большинство юристов склоняются к тому, что правильным представляется тот подход, который помогает сохранить договор в силе на ранее согласованных условиях, то есть второй. Потому что если стороны не согласовали все существенные условия, однако уже согласованных условий для сторон достаточно, чтобы исполнить обязательство, и они это подтверждают фактическим исполнением, то логично признать данный договор заключенным, а встречные воли сторон распознанными и согласованными. Получается, что условия, не согласованные в тексте договора, фактически определены действиями сторон.

Условия для полного исполнения договора не всегда могут применяться, если договор исполнен в части.

Нередко сохранять договор в силе на изначально согласованных сторонами условиях просто нецелесообразно. Например, в случаях когда предмет договора определяется не только качественными, но и количественными признаками. При этом стороны согласовали только количественный признак, а в отношении качественного признака у сторон имеются разногласия (т.е условия о предмете не согласованы). Между тем одна из сторон исполнила договор в части (по количеству), а вторая — приняла такое исполнение.

В такой ситуации будет неверным признавать качественный признак согласованным относительно того, что еще не исполнено сторонами по договору. Следовательно, относительно того, что еще не исполнено договор является незаключенным.

Похожий подход применялся судами при решении споров о признании незаключенным договора поставки товара отдельными партиями по причине несогласования условия о предмете. Суды признавали такой договор незаключенным. Однако если отдельные партии товаров были фактически поставлены, суды квалифицировали состоявшиеся правоотношения как разовые сделки купли-продажи, предмет которых стороны согласовали в товарно-транспортных накладных.

Недостаток такого подхода состоит в том, что суды признавали первоначальный договор незаключенным, следовательно, все условия, даже согласованные сторонами, теряли силу. Хотя путем толкования волеизъявления сторон можно было оставить согласованные сторонами условия в силе, но применять данные условия только к тому, что уже исполнено по договору.

При этом надо учитывать, что при согласовании условий договора стороны исходят из того, что договор будет исполнен в полном объеме. И некоторые условия, которые справедливы при исполнении договора полностью, не всегда будут справедливыми, если договор исполнен в части.

Таким образом, чтобы сделать второй подход более гибким нужно буквально толковать волеизъявления сторон, выраженные действиями. А также предусмотреть в ГК РФ правило, руководствуясь которым можно было бы аннулировать неразумные и несправедливые условия договора, который признан заключенным в части.

Но в практике арбитражных окружных судов можно встретить другую позицию.

Суды указают, что соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Например, если спорный договор подряда заключен в форме отдельного письменного документа, то и изменения в него должны быть внесены в той же форме.

Данное утверждение представляется спорным, поскольку далеко не все действия, которые стороны совершают в связи с заключенным между ними договором, оформляются как условия договора. Совершая те или иные действия, которые опосредованы договором, но не отражены в нем, стороны, по сути, дополняют согласованные в тексте условия иными, фактически совершенными условиями.

Несмотря на различия в приведенных выше подходах, они подчиняются общему правилу: все, что эквивалентно и возмездно получено стороной по незаключенному договору, не подлежит возврату. В этом главное отличие последствий незаключенности договора от реституции, целью применения которой является возврат сторон в первоначальное состояние.

Таким образом, при незаключенности отсутствует необходимость соблюдать синаллагму, так как возврату подлежит только то, что сторона исполнила в одностороннем порядке, и в ответ на такое исполнение не получила встречное предоставление.

Исполненное по незаключенному договору возвращается на основании норм о неосновательном обогащении.

Если только одна из сторон исполнила свои обязательства по договору, который впоследствии признан незаключенным по причине несогласования существенных условий, то сторона, принявшая исполнение, обязана возвратить все полученное по договору на основании положений о неосновательном обогащении.

Незаключенность договора означает отсутствие каких-либо договорных обязательств между его сторонами. Если имело место фактическое исполнение договора (передача имущества, выполнение работ, оказание услуг), последствия незаключенности договора определяются исходя из норм, регулирующих внедоговорные обязательства: вследствие неосновательного обогащения или в связи с причинением вреда.

Правоприменительная практика арбитражных окружных судов по данному вопросу единообразна и соответствует правовой позиции ВАС РФ (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 20.10.2003 по делу № А32-23809/2003-2/17.

Однако последствия должны быть иными, если исполнение произвела только распознающая сторона, а ее контрагент принял данное исполнение. При этом происходит дополнение уже согласованных условий договора действиями одной стороны по его исполнению, а другой — по принятию такого исполнения. Данная ситуация не сильно отличается от ситуации, когда договор исполнен обеими сторонами. Различие только в том, исполнил контрагент распознающей стороны встречное обязательство или нет. При этом по данному встречному обязательству неопределенности между сторонами нет.

В случае, когда договор исполнен обеими сторонами, и когда исполнение произвела только распознающая сторона, а контрагент принял исполнение, последствия должны быть одинаковыми, а именно: суды должны отказывать в признании договора незаключенным и в применении кондикции как последствия незаключенности.

Данный подход удобен и с практической точки зрения. Так как если договор признан незаключенным, то все его условия (кроме соглашения о подсудности или третейского соглашения) теряют силу. И условие о цене в частности. Если рассуждать последовательно, то сумма неосновательного обогащения лица, которому оказаны услуги, выполнены работы, передана вещь, уступлено право, должна определяться не на основании договорного условия о цене, а по правилам о неосновательном обогащении. При этом на практике возникают трудности с определением такой цены.

Запрет на признание договора незаключенным должен распространяться на сторону, которая приняла исполнение. Недостижение соглашения по всем существенным условиям — это формальный критерий, руководствуясь которым суды признают договор незаключенным. Логично предположить, что если суды не будут признавать исполненный договор незаключенным (несмотря на то, что стороны формально не достигли соглашения по всем существенным условиям), то исчезнет и проблема применения последствий такого признания.

Сторона может лишиться права признать договор незаключенным при двух условиях:
1) она должна своими действиями подтвердить действие договора;
2) требование о признании договора незаключенным, заявленное этой стороной, должно противоречить принципу добросовестности.
И если второе условие определяется полностью на основании судебного усмотрения, то для первого законодатель конкретизировал общее правило и указал, что принятие полного или частичного исполнения от другой стороны договора в любом случае подтверждает действие договора.

Немногочисленная судебная практика свидетельствует, что в некоторых случаях суды все-таки признают, что исполнение договора подтверждает его действие. Хотя едва ли можно представить случай, когда добросовестная сторона, исполняя договор, не имела намерения подтвердить действие данного договора.

Принятие исполнения от другой стороны является подтверждением действия договора.

Будет ли являться подтверждением действия договора принятие исполнения по договору не от стороны данного договора, а от третьего лица, как это допускает ст. 313 ГК РФ?

По всей видимости, ответ должен быть положительным, так как при исполнении договора третьим лицом такое лицо действует от имени и в интересах одной из сторон договора.

Как бы то ни было, в выборе между двумя вариантами решения проблемы формалистического подхода к признанию договора незаключенным законодатель отдал предпочтение подходу, который вводит принцип эстоппеля.

С помощью эстоппеля нельзя решить проблему формального подхода к незаключенности по существу. Указанный принцип запрещает требовать признания договора незаключенным только стороной, принявшей исполнение. Однако требовать признания договора незаключенным может также другая сторона, либо договор может быть признан таковым по инициативе суда.

Кроме того, применение принципа эстоппеля, как он сформулирован в п. 3 ст. 432 ГК РФ, может привести к злоупотреблению правом стороной, которая произвела исполнение, если эта сторона не является распознающей.

Между тем правоприменительная практика выработала альтернативный подход, который помогает конвалидировать договоры, в которых не согласованы существенные условия, при условии исполнения такого договора сторонами.

Применение данного подхода сводит на нет риск злоупотребления правом недобросовестной стороной договора и обеспечивает баланс интересов контрагентов.

Кроме того, при указанном подходе договор, исполненный обеими сторонами, не может быть признан незаключенным как сторонами, так и судом. Это обеспечивает большую стабильность договорных отношений, по сравнению с подходом, закрепленным в ГК РФ.

Учитывая, что выбор законодателя в пользу эстоппеля не исключает применение подхода конвалидации договора, выработанного в практике, время покажет, чем будут руководствоваться суды в спорах о признании договора незаключенным.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *